Банковская гарантия на возврат авансового платежа: достоинства и недостатки

Заключение договора поставки, купли-продажи или оказания услуг / выполнения работ, содержащего пункт о частичной или полной предварительной оплате, для покупателя является риском. Вероятность того, что поставщик не выполнит совсем или частично свои обязательства существует всегда.

Договор, конечно, предусматривает ответственность сторон за нарушение его условий, но судебная процедура может длиться долго. А покупатель на этот период лишён возможности пользоваться своими денежными  средствами,  то  есть авансом,  выплаченным согласно положениям контракта.  И  он  вынужден  искать дополнительное финансирование для передачи заказа другому поставщику.

Для обеспечения неукоснительного выполнения сторонами обязательств, предусмотренных договором с пунктом о предварительной оплате, создана и активно применяется в хозяйственной деятельности банковская гарантия на возврат авансового платежа. Условия её выдачи, обращения и другие параметры закреплены как в Российском законодательстве (Гражданский кодекс ст. 368–379), так и правилами Международной торговой палаты [1].

Авансовый платёж покупателя можно рассматривать как целевое финансирование обозначенных в договоре предметов. Если поставщик потратит средства на другие нужды, то выполнить обязательства у него, возможно, не получится. Банковскую гарантию на возврат авансового платежа можно рассматривать как поручительство кредитного учреждения за исполнителя (принципала). Это означает, что в случае нарушения пунктов контракта по срокам, качеству и другим оговоренным положениям покупателю (бенефициару) будут возвращены деньги – предварительная оплата, перечисленная в счёт будущих поставок товара или выполнения работ / оказания услуг [4].

Банковская гарантия выдаётся только при наличии в соглашении о продаже, поставке, выполнении работ/услуг пункта, содержащего обязанность поставщика её предоставить. Если договор заключается обычным способом в процессе хозяйственной деятельности организаций, то условие о поручительстве кредитной организацией является добровольным решением сторон. В контракты государственных и муниципальных учреждений, заключаемых с победителями торгов/аукционов, пункт о предъявлении банковской гарантии на возврат авансового платежа (при его наличии) включается обязательно согласно ст. 96 закона 44-ФЗ от 05.04.2013г.

Определим порядок обращения банковской гарантии:

• 1.    Бенефициар по доверенности получает документ и хранит его до наступления гарантийного случая или до выполнения исполнителем всех обязательств по контракту.

• 2.    После получения БГ аванс должен быть перечислен в сроки, указанные в соглашении, обычно 1–2 дня.

• 3.    В случае нарушения принципалом пунктов контракта и отказа вернуть полученные в качестве предварительной оплаты деньги бенефициар выдвигает гаранту требования об их возмещении.

• 4.    Кредитная организация проводит проверку соответствия заявленной претензии фактам, проверяет сопроводительные документы и выплачивает бенефициару необходимую сумму.

• 5.    Далее она предъявляет принципалу регрессивные требования по возврату денежных средств, затраченных ею.

Количество дней для рассмотрения обращения поставщика устанавливается кредитным учреждением, но оно зависит также от подготовленности заявителя. Необходимый пакет документов практически одинаков во всех банках:

• •    контракт с условиями о сроках и сумме обязательств, размере предварительной оплаты;

• •    бухгалтерская отчётность поквартально за последний год с расшифровками статей баланса и отчёта о прибылях и убытках;

• •    регистры по счетам расчётов с контрагентами, по основным средствам.

Для определения надёжности заявителя кредитное учреждение может попросить и другие документы финансового характера, управленческого учёта. Минимальный срок рассмотрения обращения составляет 3-и дня.

Для рассмотрения требования бенефициара о возмещении аванса при наступлении гарантийных случаев законодательно установлен «разумный срок» (ст. 375 п. 2 ГК РФ). Если приложенные к заявлению доказательные документы правильно составлены и подтверждают, что принципал нарушил пункты соглашения между ним и покупателем, то обычно банк возвращает покупателю аванс через 3–5 дней [1].

По соглашениям, заключённым с бюджетными учреждениями, в качестве доказательств неисполнения поставщиком обязательств не могут использоваться решения суда, так как в гарантии запрещено устанавливать требования от них. По договорам между коммерческими организациями кредитная организация в условия гарантии может включать любые требования к доказательным документам.

По государственным, муниципальным соглашениям законодательно установлено право бенефициара безакцептно списать с расчётного счёта гаранта требуемую сумму по истечении 5 дней с момента предъявления претензии. Такое условие должна обязательно содержать банковская гарантия на возврат авансового платежа.

Действовать банковская гарантия начинает в момент её выдачи. Период, в течение которого бенефициар может потребовать возместить предварительную оплату не может быть менее 1-го месяца со дня окончания срока действия контракта [5].

Определим достоинства и недостатки банковской гарантии.

Минусом обращения в банк можно считать то, что при заключении контракта с государственным/муниципальным учреждением принимаются поручительства строго определённых кредитных учреждений. Они определяются Министерством финансов России, каждый месяц список доверенных банков изменяется и публикуется на сайте На 1 апреля 2014 года он включает 245 финансовых организаций из 841, то есть менее 30 %. Следовательно, перед обращением в банк за поручительством необходимо узнать, принимаются ли его гарантии.

Второй недостаток заключается в объеме пакета документов, который требует кредитное учреждение для анализа хозяйственной деятельности предприятия и финансовой устойчивости на рынке. Стандартный набор – это следующие документы:

• •    бухгалтерская отчётность за 4 последних квартала, которая состоит из баланса, отчёта о прибылях и убытках, расшифровки показателей, пояснительной записки;

• •    реестры учёта – по дебиторам и кредиторам, основным средствам.

Индивидуальными предпринимателями представляется, соответственно, книга доходов и расходов, на основании которой составлялись декларации 3-НДФЛ, а также данные управленческого учёта и документы по приобретению оборудования, недвижимости, транспорта [2].

Банк может запросить дополнительные документы, недостающие для полноценного анализа компании и принятия решения о выдаче поручительства. Это могут быть сведения о движении товаров, составе основных средств и прочие. Представление всех запрошенных данных не гарантирует согласия финансового учреждения на поручительство.

Одним из достоинств обращения в банк является простота повторных запросов. Проанализировав полностью деятельность компании первый раз, сделав вывод о степени её надёжности, в дальнейшем кредитная организация намного быстрее соглашается на поручительство. При этом требуется представить ей минимальный пакет документов. При постоянном участии в торгах, устраиваемых государственными/муниципальными организациями, это очень удобно и выгодно.

Главным достоинством банковской гарантии исполнения контракта является сохранение собственных денежных средств, используемых в процессе текущей деятельности. Вывод из оборота даже небольшой суммы для «замораживания» её на счёте заказчика может существенно повлиять на финансовое положение компании. А если договор на выполнение госзаказа заключается не один?

Даже если исполнителю соглашением полагается аванс, то воспользоваться им он не сможет, если выбрать обеспечение собственными средствами. Согласно п. 6 ст. 96 закона № 44-ФЗ размер обеспечения исполнения контракта составляет от 5 до 30 % (10–30 % при сумме свыше 50 млн рублей). Конечно, практически всегда используется максимальная ставка. Аванс по государственным закупкам обычно не превышает 30 % (часто бывает, что его вообще нет). В лучшем случае предприятию просто вернутся собственные деньги, перечисленные в счёт обеспечения. А при отсутствии предварительной оплаты оно на срок, отведённый для выполнения обязательств и оплаты договора покупателем, остаётся без некоторой доли оборотных средств [3].

Банковская гарантия исполнения контракта позволяет компании сохранить собственные финансы для использования в процессе деятельности. Кредитные организации могут в качестве залога по поручительству обязать предприятие приобрести ценные бумаги на сумму обеспечения. Но даже тогда компания останется в выигрыше, так как получит проценты от вложений, то есть каждый рубль будет «работать». Это позволит сохранить стоимость денег, избежать инфляции.

Рассмотрение заявки на предоставление гарантии при обращении в первый раз занимает у кредитного учреждения 3–7 рабочих дней. Срок зависит от своевременного представления документов для анализа деятельности предприятия, включая бумаги по дополнительным запросам банка.

Размер комиссии кредитных учреждений за услуги поручительства не регламентируется, он устанавливается ими самостоятельно, исходя из степени риска – от 0,5 до 5 %. Период действия банковской гарантии исполнения контракта должен превышать срок самого договора на 1 месяц.

Покупатель рассматривает представленный документ в течение 3 рабочих дней, и если он соответствует условиям, обозначенным в ст. 45 ФЗ № 44, то принимает его.

Таким образом, банковская гарантия исполнения контракта – удобный вариант выдачи обеспечения в сфере госзакупок. Но необходимо остерегаться подделок – обращение напрямую в кредитное учреждение намного безопаснее, чем получение документа через брокера. Обнаружение заказчиком «липы» чревато внесением компании, передавшей её, в реестр недобросовестных поставщиков, а также возможным заведением уголовного дела.