Конституционное толкование как нормотворчество

Введение. Толкование конституции не является научной интерпретацией текста или текстов, известных как конституция. Толкование конституции - это нормотворческий процесс; процесс, который учреждает конституцию как норму. До интерпретации не существует нормы и, соответственно, конституции. Более того, это означает, что толкователи могут создавать конституцию как смысл, как имеющий юридическую силу источник, также как они создают иерархию норм, вытекающих из конституции. В данной научной статье сравниваются три подхода к этой проблематике, а именно формалистический (конституционализм), условно антиформалистический (неоконституционализм) и истинно антиформалистический (реализм). Обсуждается политический вопрос о том, какая теория обеспечивает наибольшие гарантии демократии и прав человека, и анализируется судебный активизм с этой точки зрения. В статье доказывается, что, используя так называемую «разумную» аргументацию, основанную на демократической легитимности, суд, учрежденный конституцией, может решать не только вопрос о полномочиях конституционных органов власти в рамках конституции, но и о том, что им (в том числе официально избранным демократическим путем) необходимо сделать для принятия новой конституции - установить положение о вневременном существовании действующей конституции, несовместимое с любым представлением о демократии.