К вопросу о деятельности публичных и непубличных обществ: российский и зарубежный опыт

Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (далее – АО) в настоящее время находится под пристальным вниманием законодателя, поскольку акционерные общества являются наиболее значимой для настоящей экономики организационно-правовой формой субъектов предпринимательской деятельности, позволяющей в своей хозяйственной деятельности привлекать большие финансовые ресурсы.

Особенностью АО является то, что данная организационно-правовая форма, как никакая другая, подвержена дополнительному регулированию, контролю и надзору со стороны государственных регуляторов: Банка России (что в основном связано с осуществлением эмиссии ценных бумаг, а также с участием на рынке эмиссионных ценных бумаг) в соответствии с Федеральным законом от 10.07.2002 № 86-ФЗ (ред. от

29.07.2018) «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», а также Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) (проведение предварительного или последующего антимонопольного контроля действий по слиянию, присоединению, созданию акционерных обществ, подпадающих под понятие экономической концентрации, в отношении сделок, связанных с приобретением крупных пакетов акций) в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 29.07.2018) «О защите конкуренции».

Осуществление предпринимательской деятельности в виде создания АО влечет возникновение определенных обязанностей:

• -    информационной, связанной с раскрытием информации о деятельности АО;

• -    управленческой, связанной с образованием коллегиального органа управления;

• -    ревизионной, связанной с образованием ревизионной комиссии;

• -    аудиторской, по назначению аудитора;

• -    регистрационной, по ведению реестра акционеров.

Как отмечает О.Н. Фомина, в рамках реформирования гражданского законодательства была заимствована американская модель подразделения акционерных обществ, согласно которой основополагающей дифференциацией является деление корпораций на публичные и закрытые [1].

Еще в пункте 4.1.5 разд. III Концепции развития гражданского законодательства России (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) отмечалась необходимость закрепления в ГК РФ и в Законе об АО особенностей функционирования публичных акционерных обществ (известных иностранному корпоративному законодательству).

Публичным является акционерное общество:

• -    устав и фирменное наименование которого содержат указание на то, что общество является публичным;

• -    акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки);

• -    акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично обращаются.

Д.С. Карлаш отмечает наличие в фирменном наименовании акционерного общества формулировки «публичное акционерное общество» (ПАО). Этот признак прямо не закреплен в Гражданском кодексе Российской Федерации, однако даже при отсутствии у акционерного общества остальных двух признаков оно все равно будет являться публичным. Обоснование данной позиции дано в п. 7 ст. 27 Закона № 210-ФЗ, который предлагает акционерным обществам либо обратиться в ЦБ РФ с заявлением о регистрации проспекта акций и заключить договор о лис- тинге акций с организатором торговли, либо исключить из устава наименование, определяющее такое общество как публичное [2].

Следовательно, АО, которые не отвечают указанным в пункте 1 статьи 66.3 ГК РФ признакам публичного акционерного общества, признаются непубличными.

Как мы можем увидеть, Гражданский кодекс Российской Федерации устанавливает два основных (публичное размещение или публичное обращение ценных бумаг) и один дополнительный признак (наличие в наименовании указания на публичный статус общества), позволяющие квалифицировать АО в качестве публичного.

С учетом вышеизложенного в действующем законодательстве такой признак, как численность акционеров в АО, применявшийся при определении открытого либо закрытого типа АО, на определение публичного статуса не влияет.

Приведенная классификация АО во многом схожа с существовавшим прежде делением АО на открытые и закрытые. При этом прежняя классификация предусматривала более жесткие правила для закрытых акционерных обществ (далее – ЗАО).

ЗАО во многом схожи с американскими закрытыми корпорациями, в частности небольшим количеством участников (в России не более 50, в США количество зависит от штата, в котором действует корпорация), а также они предусматривают преимущественное право приобретения акций другими акционерами. При этом в американском корпоративном праве ограничение обращения акций, присущее российским ЗАО (только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц), отсутствует.

В действующем Законе об АО отсутствуют положения о наличии преимущественного права приобретения акций, при их продаже другими акционерами, у участников непубличного общества.

Признаки публичного и непубличного общества связаны с особенностями размещения и оборота ценных бумаг акционерного общества. Положениями ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг определены значения терминов «публичное размещение ценных бумаг» и «публичное обращение ценных бумаг».

В развитие положений статьи 66.3 ГК РФ конкретизированы основания для приобретения непубличным обществом статуса публичного (статья 7.1 Закона № 210-ФЗ), а также прекращения статуса публичного общества (статья 7.2 Закона № 210-ФЗ). При этом смена статуса с непубличного на публичный, и наоборот, не является одной из возможных форм реорганизации общества. Главными условиями приобретения публичного статуса АО является регистрация проспекта его акций и заключение с организатором торговли договора о листинге его акций.

В связи с приобретением публичного статуса у АО возникает обязанность раскрывать дополнительную информацию, определенную:

• -    в п. 4 ст. 30 ФЗ РФ от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 03.08.2018) «О рынке ценных бумаг»;

• -    п. 1 ст. 92 ФЗ РФ от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 19.07.2018) «Об акционерных обществах» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2018);

• -    в Положении Банка России от 30.12.2014 № 454-П «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг».

Приобрести статус публичного акционерного общества возможно с внесением изменений в устав и внутренние документы акционерного общества с целью указания в них точных требований, предъявляемых к публичным обществам, а также исключением положений, противоречащих нормам о публичных обществах.

Таким образом, для получения соответствующего статуса необходимо:

• -    принять решение о внесении в устав непубличного общества изменений, содержащих указание на публичность;

• -    принять решение ЦБ РФ о регистрации проспекта акций (требования к форме и содержанию документов, введены Указанием Банка России от 19.10.2015 № 3824-У) «О требованиях к форме и содержанию документа, подтверждающего принятие Банком России решения о регистрации проспекта акций при приобретении акционерным обществом публичного статуса, и документа, подтверждающего принятие Банком России решения об освобождении публичного акционерного общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах»;

• -    заключить договор с организатором торговли о листинге его акций;

• -    зарегистрировать соответствующие изменения в уставе акционерного общества.

Американское право содержит обязательный критерий отнесения к публичной корпорации - котировка ее ценных бумаг на фондовой бирже или иной аналогичной организации. Вместе с тем если главным отличием открытого акционерного общества (далее - ОАО) являлась возможность акционеров свободно (без согласия других акционеров) отчуждать акции третьим лицам (п. 1 ст. 97 ГК РФ в прежней редакции), то в ПАО свободное размещение акций предполагает листинг акций (включение их в котировальный список и допуск к организованным торгам), что свидетельствует о заимствовании данного положения у американского законодательства.

Документы для регистрации проспекта акций должны быть представлены в Банк России до обращения в регистрирующий орган для внесения в ЕГРЮЛ сведений о публичном статусе акционерного общества. Основания для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации про- спекта ценных бумаг предусмотрены статьей 21 Закона о рынке ценных бумаг и пунктом 4 статьи 7.1 Закона об АО.

Согласно выводу Верховного Суда РФ от 19.07.2017 № 310-КГ17-8595 по делу № А48-3364/2016, нарушение порядка создания акционерного общества не может являться основанием для отказа в государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг в силу отсутствия такого основания в нормах действующего законодательства [3].

Публичный статус общества прекращается путем внесения в устав изменений, исключающих указание на публичность, со дня государственной регистрации изменений устава и внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании (ст.7.2 Закона об АО).

Таким образом, произведенная реформа гражданского законодательства сыграла важную роль в деятельности акционерных обществ, с введением существенно отличающихся по своему правовому режиму публичных и непубличных акционерных обществ в жизни акционерных обществ появились не только новые возможности, но и дополнительные обязанности, влекущие существенные затраты.