К вопросу о соответствии понятия «предпринимательская деятельность» современным тенденциям, направленным на устойчивое развитие Российской Федерации

Закрепление в статье 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в 1994 году понятия «предпринимательская деятельность» было расценено юридическим научным сообществом как новая веха развития гражданского законодательства 1. Это было время формирования новых рыночных отношений в России, и законодательное признание предпринимательства как вида экономической активности граждан явилось следствием огромной планомерной работы по легализации предпринимательской деятельности после советского периода отрицания частной собственности и предпринимательской инициативы.

Ранее, исследуя развитие предпринимательства в России, автор настоящей статьи отмечал, что «пройдя сложный путь становления, развития и расцвета к началу XX века, предпринимательство было предано забвению в период существования советского государства» 2. С отказом от административно-командной экономики и переходом к рыночным отношениям России пришлось заново создавать предпринимательство и как особый слой деловых людей и как хозяйственную систему, соответствующую новым реалиям.

В таблице дословно приведено законодательно закрепленное понятие «предпринимательская деятельность» в трех различных источниках, с разницей в четыре года, что позволяет заметить частичную трансформацию анализируемого понятия. Хотя, как отмечает И. Бакаева, «в прежних и действующих определениях понятия «предпринимательская деятельность» прослеживается известная преемственность» 3. Надо отметить, что в приведенных в таблице определениях при поверхностно наблюдаемых различиях «обыгрываются» примерно одинаковые признаки предпринимательской деятельности, составляющие содержание рассматриваемого понятия: рискованность, извлечение прибыли, инициативность, систематичность, самостоятельность и т. д.

Следует признать, что закрепление в части первой ГК РФ анализируемого по-

Формулировки понятия «предпринимательская деятельность» в законах РСФСР, СССР и Гражданском кодексе Российской Федерации

Закон РСФСР от 25.12.1990 № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности»	Закон СССР от 02.04.1991 № 2079-1 «Об общих началах предпринимательства граждан в СССР»	Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ
Предпринимательская деятельность (предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли . Предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия	Предпринимательство (предпринимательская деятельность) – это инициативная, самостоятельная деятельность граждан, направленная на получение прибыли или личного дохода , осуществляемая от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность или от имени и под имущественную ответственность юридического лица – предприятия	Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено ГК

Примечание . В таблице курсивным шрифтом выделено мной. – Г.Р.

нятия с набором соответствующих признаков было направлено на реализацию гражданами правомочий, составляющих содержание правоспособности гражданина, закрепленного в статье 18 ГК РФ, а именно «заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица». Нормативные признаки предпринимательской деятельности были достаточными для определения такой деятельности как вида экономической деятельности граждан и соответствовали тенденциям своего времени, необходимости развития малого и среднего предпринимательства, создания нового класса инициативных людей, способных самостоятельно, без поддержки государства осуществлять хозяйственную деятельность и выступать в роли налогоплательщиков.

Не ставя целью в настоящем исследовании акцентировать внимание на теоретической дискуссионности вопроса о закрепление понятия «предпринимательская деятельность» в ГК РФ, приведу по этому поводу высказывание В.К. Андреева о том, что «не последнюю роль в таком правовом регулировании предпринимательской деятельности сыграла научная доктрина разработчиков проекта Гражданского кодекса, которые считали порочной саму идею предпринимательского права» 4.

Ранее я уже обращала внимание на то, что включение в статью 2 ГК РФ понятия «предпринимательская деятельность» выразилось по «мнению представителей циви-листической школы, в законодательном решении давнего спора о дуализме частного права в нашей стране в пользу права гражданского» 5. Представители хозяйственного права не смогли доказать необходимость принятия хозяйственного кодекса, как это произошло, например, в Украине, где в 2003 году был принят Хозяйственный кодекс (подробнее см. [7]).

А. Быков обращал внимание на то, что «данное положение о понятие «предпринимательская деятельность» было сформулировано как бы вскользь, попутно, а не специально. Законодатель хотел сказать, что гражданское законодательство регулирует отношения между субъектами предпринимательской деятельности, кратко отметив в этой связи, что понимается под этой деятельностью». Что еще более важно, понятие «предпринимательская деятельность» игнорирует положения Конституции РФ о социальном государстве и, соответственно, о социальных функциях предпринимательства» 6. Приведенное высказывание А. Быкова было особенно ценно в связи с тем, что ведущие ученые в рамках разработки теории предпринимательского права через 20 лет после закрепления понятия «предпринимательская деятельность» начали делать акцент на новом векторе развития предпринимательства, а именно на его социальной функции, потребность в реализации которой ранее отсутствовала.

Большинство отечественных ученых «отметились» в научных публикациях, исследуя понятие «предпринимательская деятельность», выявляя признаки такой деятельности и раскрывая их содержание. Долгое время понятие «предпринимательская деятельность» анализировалось исключительно через характеристику его признаков, закрепленных в законе, что, впрочем, происходит и в настоящее время, только анализу в большей степени подвергаются смысловые и лингвистические особенности закрепленных признаков (см. например [9–12]). Определенный повод для подобных дискуссий дает судебно-арбитражная практика, а также позиции официальных органов (см. [13–16]).

В конце 1990-х – начале 2000-х годов ведущие представители предпринимательского права стали критически анализировать признаки предпринимательской деятельности в научных статьях (см. [17–22]), монографиях (см. [2, 23–25]) и учебной литературе (см. [26–30]). Исследовалось их соответствие формирующемуся предпринимательскому обороту, обращалось внимание на некоторые недоработки рассматриваемого понятия, недостаточность определенности, «обыгрывались» варианты его корректировки. Предлагалось дополнить понятие такими признаками, как профессионализм, легитимность предпринимательской деятельности и т. д.

В науке предпринимательского права отдельными исследователями высказывались категоричные мнения о том, что «в российском праве нет легального определения предпринимательской деятельности. Его необходимо конструировать, исходя при этом как из частноправовых, так и публично-правовых начал» 7.

С. Воронцов, обращает внимание на то, что «из шести легальных признаков предпринимательской деятельности формальными являются четыре: самостоятельность, риск, систематическая основа и необходимость государственной регистрации. В вопросе определения сути предпринимательской деятельности они бесполезны. Терминологическая неопределенность снижает эффективность правового воздействия на регулируемые отношения» 8.

Тем не менее до настоящего времени понятие «предпринимательская деятельность», сложившееся в начале 1990-х годов и закрепленное в статье 2 ГК РФ, не изменялось, частично подкорректировалось в 2017 году и трактуется посредством перечисления признаков, закрепленных в законе (см. [33]).

Об интересе исследователей к этой проблематике свидетельствует «свежее» докторское диссертационное исследование И.И. Шувалова, посвященное правовому регулированию предпринимательской деятельности в новых социально-экономических условиях (в условиях кризиса) (см. [34]).

Несомненно, понятие «предпринимательская деятельность», как, впрочем, и многие другие, является дискуссионным, с элементами недостаточной нормативности в части регулирования такой деятельности, но в то же время практически тридцать лет выполняющее свою роль – определяющее одно из основных понятий предпринимательского права и в этом качестве служащее основой для формирования предпринимательской среды в российской экономике.

Постепенно, через десятилетия развития, общество начинает понимать, что предпринимательская деятельность имеет и иное содержание, соответствующее современным тенденциям, и начинает отходить от устоявшихся признаков такой деятельности, которые, безусловно, сыграли свою роль, и, как отмечает И. Шувалов, в настоящее время «требуется адаптировать сложившиеся подходы законодательства к определению предпринимательской деятельности и с точки зрения социальной функции бизнеса» 9.

В статье «Теоретические основы финансово-правового регулирования предпринимательской деятельности в Российской Федерации» я уже отмечала, что государство, выполняя свою социальную роль, осуществляет перераспределение финансовых ресурсов и в связи с этим финансы коммерческих организаций как часть финансовой системы государства являются ее важнейшим элементом – финансы организаций в системе распределительных экономических отношений обеспечивают выполнение социальных задач государства 10. В последующем эти идеи были реализованы в работах учеников автора настоящей статьи (см., например, [36]), а также в самостоятельных научных исследованиях (см. [37–41]).

Так, в 2010 году В. Купызин обращал внимание на то, что «социально ответственный характер предпринимательской деятельности является не только залогом ее эффективности, но и важнейшим условием экономического роста и социального прогресса общества» 11. Следует отметить, что содержание этой идеи намного шире, чем просто констатация взаимосвязи предпринимательства и социальных потребностей общества, которые могут быть реализованы субъектами предпринимательской деятельности.

Глубоко «заглянув» в сущность частноправовых отношений, Е. Суханов отмечал, что «гражданское право – это право социального государства», «гражданское право имеет нравственную основу» (подробнее см. [44]). Аналогично можно сказать о праве предпринимательском, что и постарался выразить в своих трудах Е. Губин, обращая внимание на то, что «предпринимательскому праву социальная функция имманентно присуща и является сущностным его признаком. Общественные интересы и интересы бизнеса, предпринимательства не всегда совпадают, но именно право, предпринимательское право обеспечивает их сочетание» 12.

Думается, что социальную функцию предпринимательства не следует отождествлять с социальным предпринимательством, получившим законодательное закрепление в 2019 году. Следует согласиться с Е. Губиным относительно того, что «содержание социальной функции предпринимательского права шире содержания понятия социального предпринимательства» 13.

Федеральным законом от 26 июля 2019 года № 245-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее – Закон № 245-ФЗ) статья 3 Федерального закона от 24 июля 2007 года № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее – Закон № 209-ФЗ) была дополнена пунктами 7 и 8, раскрывающими содержание понятий «социальное предпринимательство» и «социальное предприятие». В Законе № 245-ФЗ под социальным предпринимательством понимается предпринимательская деятельность, направленная на достижение общественно полезных целей, способствующая решению социальных проблем граждан и общества и осуществляемая в соответствии с условиями, установленными законом.

Статьей 24.1 Закона № 209-ФЗ в новой редакции предусматривается поддержка субъектов малого и среднего предпринимательства, осуществляющих деятельность в сфере социального предпринимательства.

По мнению Г. Писарева, «статус социального предпринимателя формируется с учетом основных признаков предпринимательской деятельности» ему присуща социальная миссия – осуществление социально значимых видов деятельности, направленных на разрешение социальных проблем, с целью получения прибыли (дохода)» 14.

С. Занковский, анализируя изменения законодательства в сфере государственной поддержки малого и среднего предпринимательства, также обращал внимание на то, что «социальное предпринимательство есть разновидность предпринимательской деятельности, которая наряду с целями систематического получения прибыли обеспечивает достижение общественно полезного результата; соответствует нормативно установленным критериям такой деятельности и пользуется определенными льготами со стороны государства или муниципалитетов» 15. С. Занковский поддерживал теоретическую позицию авторов, в соответствии с которой «критически воспринимается отнесение социального предпринимательства лишь к малому и среднему. Данный подход представляется концептуально неверным и не учитывает социальное предпринимательство некоммерческих организаций и социально ориентированных крупных предприятий» 16.

Представляется, что названные авторы вышли за предмет регулирования анализируемых отношений с учетом того, что специальный Федеральный закон «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», введя понятие «социальное предпринимательство», прежде всего ориентирован на деятельность указанных субъектов и в законе говорится именно о поддержке указанных субъектов, тем более что такие субъекты должны входить в реестр социальных предприятий (см. [51]).

Безусловно, социальное предпринимательство есть разновидность предпринимательской деятельности, а предпринимательскому праву свойственна социальная функция, ведь право в целом является социальным явлением. Ранее об этом заявлял А. Быков, считая, что «социальное государство не только имеет право, но и обязано возложить на предпринимательство выполнение социальной функции и решение со- циальных задач» 17. Предпринимательская деятельность, нормативной основой которой является предпринимательское право, должна соответствовать конституционным принципам, основным идеям правового, социального государства, обеспечивающим целостное развитие общества и государства.

Теоретически неверным представляется считать, что в настоящее время единственным целеполаганием у субъектов предпринимательской деятельности является направленность исключительно на получение прибыли, как это регламентировано законом. Социально-экономическое развитие в Российской Федерации с учетом постановки современной повестки на устойчивое развитие требует изменения доктринального и законодательного подхода к понятию «предпринимательская деятельность». Принятые в последние годы программные документы об устойчивом развитии нашего государства возлагают на субъектов предпринимательской деятельности более сложные, в том числе социально ориентированные, функции, нежели извлечение прибыли и уплата налогов (см., например, [52–54]).

Устойчивое развитие и внедрение ESG-факторов 18 в их совокупности (экологические, социальные, а также факторы корпоративного управления) в рамках социально-экономических преобразований в Российской Федерации требуют совершенствования законодательства, в том числе с учетом реализации принципа социально-ответственного предпринимательства.

Исходя из изложенного становится ясно, что назрела необходимость совершенствования предпринимательских законодательно регламентированных отношений. Представляется целесообразным скорректировать понятие «предпринимательская деятельность» так, чтобы оно соответство- вало актуальной повестке общественного развития Российской Федерации, а именно: «Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, а также достижения социально-экономических результатов с учетом выполнения задач по устойчивому развитию Российской Федерации» .

Таким образом, законодательное закрепление социальной составляющей предпринимательской деятельности будет способствовать развитию и совершенствованию норм предпринимательского права, обеспечивающих реализацию «зеленой» повестки в России, а применение соответствующих механизмов предоставит возможность в том числе применения юридической ответственности за несоблюдение таких норм.