Механизм обеспечения управленческого контроля через перекрестное владение организациями

Один из интересных способов закрепления контроля за управлением компанией в деятельности хозяйственных обществ является перекрестное владение, также именуемое «этархия». Основная идея перекрестного владения заключается в том, что собственниками двух компаний являются эти же компании: компания «А» владеет компанией «Б», а компания «Б» в свою очередь владеет компанией «А».

Однако необходимо учитывать правило, которое закреплено в подавляющем большинстве юрисдикций, что одно общество не может владеть другим, если такое общество само состоит только из одного участника. Поэтому при организации перекрестного владения в схему: «компания «А» владеет компанией «Б», а компания «Б» в свою очередь владеет компанией «А»» необходимо добавить какое-либо лицо, которое будет владеть долей либо в компании «А», либо в компании «Б», пусть даже эта доля будет составлять 0,01%.

Такой инструмент использовался как акционерными обществами, так и обществами с ограниченной ответственностью с целью защиты от рейдерских атак. В случае нападения на собственников бизнеса их становилось невозможно найти, а в случае нападения на исполнительный орган – директор тут же менялся, таки образом компания превращалась в не интересный к захвату объект. Также, в процессе масштабной приватизации в России, начавшейся с середины 90-х годов, такие схемы позволяли организовать последовательный переход права собственности на имущество (в нашем случае на организацию) к руководству компании.

При перекрестном владении вопросы, относимые к компетенции собрания акционеров или учредителей переходят в полномочия исполнительных органов, перекрёстно владеющих друг другом организаций. Таким образом, контроль будет принадлежать руководству этих компаний, и он не прекратится до тех пор, пока две эти компании сами этого не захотят. К примеру компания «А» владеет недвижимым имуществом и наступает необходимость его продать. Для этой сделки компании «А» необходимо будет одобрение учредителей этой компании - мажоритарный участник компания «Б», единоличный исполнительный орган которой – директор компании «А».

Обычно выделяются две основополагающие причины для использования хозяйственными обществами инструмента перекрестного владения:

• 1.    Когда владелец бизнеса может быть юридическим собственником компании, но не хочет (например, существует угроза обращения взысканий на принадлежащее ему имущество, в том числе и доли в юр. лицах).

• 2.    Когда владелец бизнеса хочет быть юридическим собственником компании, но не может.

Здесь перекрестное владение помогает защитить имущество от посягательств третьих лиц на долю реального владельца – физического лица, у которого она минимальна. С другой стороны, контроль, который имеет владелец в классическом варианте полностью сохраняется через другую организацию, в которой он занимает должность директора. Так, перекрестное владение защищает от вхождения в состав участник и акционеров третьих лиц.

Например, действительный владелец компании (владеет 0,01% доли, а остальные 99,99% владеет организация системы перекрестного владения) вступает в бракоразводный процесс. Таким образом, предметом спора будет 0,01% доли, которой он владеет, а не все предприятие.

В определенных законом случаях некоторые лица не могут участвовать в составе других юридических лиц, и в данном случае перекрестное владение помогает установить контроль над юридическим лицом для таких лиц. В частности, это относится для довольно новой организационно-правовой формы - Хозяйственное партнерство. Хозяйственное партнерство обладает рядом преимуществ, например, позволяет учредителям хозяйственного партнерство создать довольно гибкую систему регулирования отношений между собой, что не позволяют другие организационно-правовые формы. С другой стороны, хозяйственное партнерство не может участвовать в других юридических лицах, но может быть единоличным исполнительным органом в качестве Управляющей компании, а другая организация является одной из системы перекрестного владения (единоличным управляющим органом которой тоже является хозяйственное партнерство). В таком случае полный контроль над этими организациями приобретает хозяйственное партнерство, а точнее его учредители.

Допустим, существуют компания «А», которая занимается производством и компания «Б», которая занимается торговлей, а также Хозяйственное партнерство, в рамках которого урегулированы отношения между участниками (что опять же невозможно сделать в рамках компаний «А» и «Б»). Однако собственники желают установить такое же распределение прав и обязанностей в этих двух компаниях как в партнерстве. Для этого необходимо организовать перекрестное владение между компаниями «А» и «Б», а единоличным исполнительным органом поставить партнерство, что позволит закрепить контроль над этими компаниями, а также добиться тех же условий распределения прав и обязанностей, которые предусмотрены в партнерстве. Только вместо распределения прибыли, собственники бизнеса будут получать вознаграждение, которое полагается Управляющей компании (партнерству).

Некоторый изъян в этой схеме может быть выражен в виде несколько повышенного налогообложения, которое будет применяться при конечном получении прибыли собственниками. Однако, в таком случае можно просто сместить центр прибыли на другое звено партнерство. В любом случае, главная задача установить контроль и урегулировать отношения.

В связи с тем, что перекрестное владение обеспечивает возможность обойти ограничение, которые описывались в этой статье и создает другие возможности, многие государства вводят запрет на перекрестное владение. В России же таких ограничений не существует. Тем не менее, возникает взаимозависимость лиц, жесткое регулирование которой проявляется, например, в Налоговом кодексе. То есть при организации перекрестного владения, помимо определенных плюсов, не стоит забывать про некоторые особенности законодательного регулирования таких явлений.