Некоторые особенности правового регулирования займов ценными бумагами

С 1 июня 2018 г. вступили в силу изменения, внесенные в часть 2 Гражданского кодекса Российской Федерации Федеральным законом от 26.07.2017 г. № 212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», в отношении договора займа и кредитного договора1.

¹ О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации: фе-

Так, определение понятия договора займа в п. 1 ст. 807 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) изложено следующим образом: по договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг. Исходя из данного определения законодателем наряду с классическим предметом займа (деньги, вещи, определяемые родовыми признаками) в качестве предмета займа также указаны ценные бумаги. Эта поправка вызывает неоднозначное толкование поскольку возникают вопросы по заимствованию ценных бумаг и видам ценных бумаг, которые могут выступать предметом договора займа.

В соответствии со статьей 142 ГК РФ ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).

Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление, и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги).

Ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке1.

Необходимо отметить, что возможность займа ценных бумаг, до введения изменений в ГК РФ, была предусмотрена статье 3 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и статьей 282.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

Суды со ссылкой на наличие в действующем законодательстве вышеуказанных норм допускали заключение договора займа в отношении ценных бумаг. Например, в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда заключение договора займа ценных бумаг судом обосновано следующим: «… ценные бумаги могут быть предметом займа, если они относятся к родовым вещам (например, обыкновенные именные акции эмитента в определенном количестве в рамках одного выпуска, ко- торые могут смешиваться с аналогичными акциями того же рода и качества), а также по маржинальным сделкам (п. 4 ст. 3 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»)»1 .

Необходимо отметить, что статья 3 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», регулирует деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерскую деятельность. Согласно положениям данной статьи брокер имеет право на предоставление в заем денежных средств и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть определены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора. Также брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам2.

Возможность предоставления договора займа ценных бумаг была указана в статье 282.1 Налогового кодекса Российской Федерации, определяющей порядок и особенности налогообложения операций займа ценными бумагами. Правила данной статьи применяются к операциям займа ценными бумагами налогоплательщика, совершенным за его счет комиссионерами, поверенными, агентами, доверительными управляющими на основании соответствующих гражданско-правовых договоров. При этом условия договора займа, выданного (полученного) ценными бумагами, должен предусматривать выплату процентов в денежной форме3.

По мнению ряда исследователей договор займа ценных бумаг в статье 3 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» обладает особыми признаками, отличными от договора займа в ГК РФ. Так Е. Н. Абрамова приводит следующие отличия:

• 1.    субъектным составом: заимодавцем является брокер — профессиональный участник рынка ценных бумаг, заемщиком на основе соглашения о брокерском обслуживании может быть только клиент брокера — инвестор;

• 2.    предмет брокерского договора — эмиссионные ценные бумаги: акции, именные облигации, опционы эмитента, российские депозитарные расписки;

• 3.    брокерский договор может быть только в ходе биржевых торгов;

• 4.    в случаях невозврата в срок суммы займа и (или) занятых ценных бумаг, неуплаты в срок процентов по предоставленному займу, брокер вправе во внесудебном порядке обратить взыскание на предоставленное обеспечение;

• 5.    единственной целью заключения брокерского договора является совершение брокером сделок купли-продажи ценных бумаг [1, с. 60].

Данное отличие также подтверждает Н.Г. Соломина говоря о том, что понятие займа ценных бумаг, предусмотренное Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», описывает иное правовое явление, отличное от того, которое описывается в ГК РФ в редакции, действующей с 1 июня 2018 г. [3, с. 61]

Н.Ф. Качур указано на отсутствие в новой редакции статьи 807 ГК РФ какие именно ценные бумаги могут выступать в качестве предмета договора займа, специфика заемных обязательств не раскрыта [2, с. 18].

В соответствии со ст. 142 ГК РФ ценные бумаги подразделяются на документарные - документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов и бездокументарные - обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК РФ.

В отношении займа документарных ценных бумаг Н. Ф. Качур на примере именных ценных бумаг — акций — считает, что данный заем противоречит сущности договора займа, поскольку при их возврате будут возвращены те же самые ценные бумаги, которые изначально были переданы заемщику. В традиционном понимании предмет договора займа передается в собственность заемщику, используется заемщиком и возвращается им аналогичная вещь, а не та же самая [2, с. 13].

Таким образом, заем документарных ценных бумаг противоречит природе гражданско-правового договора займа в виду присущих индивидуальных признаком и на практике, как правило, суды не признают такие обязательства займом так, в Определении ВАС от 20.03.2012 № ВАС-2606/12 сказано о том, что документарные именные акции не могут быть предметом договора займа1.

Судебная практика относительно договора займа векселя неоднозначная. Согласно Постановление ФАС Волго-Вятского округа, вексель отно-

• ¹    Определение Высшего Арбитражного суда РФ от 20.03.2012 № ВАС-2606/12– [Электронный ресурс]. URL: https://kad.arbitr.ru (дата обращения: 15.10.2020).

сится к объектам гражданских прав и является имуществом, передача имущества возможна при наличии между сторонами различных гражданско-правовых отношений, вытекающих из договоров купли-продажи, перевозки, хранения, мены, дарения и прочих договоров, в связи с чем вексель может являться предметом договора займа1.

При этом более поздняя судебная практика не признает вексель предметом договора займа, поскольку по мнению судей вексель индивидуально-определенная ценная бумага2.

Также возникают вопросы по займу бездокументарных ценных бумаг. При сравнении займа бездокументарных ценных бумаг и безналичных денежных средств, объектом займа и в том, и в другом выступают имущественные права. При этом до 1 июня 2018 возможность займа безналичных денег признавалась как в ГК РФ, так и в судебной практике, а бездокументарных ценных бумаг — нет. Согласно решениям судов, передача акций означает передачу заимодавцем заемщику не только имущественных прав, но и личных неимущественных прав акционера, что приведет выбытие заимодавца из состава акционеров, что противоречит природе займа3.

Однако в дальнейшем, но до внесения изменений в ГК РФ, судами приняты решения, в соответствии с которыми ценные бумаги могут быть предметом займа, если они относятся к родовым вещам (например, обыкновенные именные акции эмитента в определенном количестве в рамках одного выпуска, которые могут смешиваться с аналогичными акциями того же рода и качества), а также по маржинальным сделкам4. При этом остается вопрос, как квалифицировать договоры займа бездокументарных ценных бумаг, заключенные до 01.06.2018 — либо в качестве непоименованных, либо в качестве договоров займа имущественных прав по аналогии с нормами о купле-продаже имущественных прав (п. 4 ст. 454 ГК).

Таким образом, на сегодняшний день нормативно-правовую базу в области функционирования рынка ценных бумаг нельзя охарактеризовать как целостную и внутренне согласованную систему. В юридической литературе высказываются предположения о том, что отсутствие в парагра- фе 1 главы 42 ГК РФ, после реформирования ГК РФ, подробных норм о займе ценных бумаг, помимо простого упоминания возможности заключения такого договора, указывает на то, что законодатель оставляет правовое регулирование данного вида договора займа специальному законодательству, а именно законодательству о ценных бумагах, и соответственно, практика по поводу займа ценных бумаг будет аналогичной уже сложившейся.

Невозможно точно определить, что будет с судебной практикой после внесенных изменений, вступивших в силу 1 июня 2018 г., как суды истолкуют новую норму, но окончательное решение будет за ними.