Нормативное регулирование договора о совместной деятельности в кластере

Модельный закон об инновационной деятельности (принят в г. Санкт-Петербурге 16.11.2006 Постановлением 27-16 на 27-ом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ) предлагает рассматривать создание инновационных организаций в форме юридического лица и без образования юридического лица – в форме кооперации. К последнему варианту в рассматриваемом акте относятся, в частности, инновационные технологические кластеры (далее – технологические кластеры), объединяющие субъектов образования, науки и производства в целях продвижения научных исследований и разработок и распространения инноваций (ч. 12 ст. 9). Разработчики модельного закона предлагают использовать для создания кластеров договорные модели простого товарищества или «иной формы кооперации, определяемой законодательством государства-участника СНГ». Следовательно, правомочно использовать как предусмотренные российским гражданским законодательством договоры, так и непоименованные виды договоров. Однако описываемая договорная форма создания инновационных организаций может быть распространена не только на технологические кластеры, поскольку запрет на иную интерпретацию модельный закон не устанавливает. Заметим, что в модельном законе кластер наименее детализирован в вопросах особенностей статуса в сравнении с другими инновационными организациями, не имеющими форму юридического лица: консорциумом и инновационно-промышленным комплексом (группой).

В положениях модельного закона технологические кластеры представляются договорными формами кооперации, но при этом не описывается круг договоров, заключаемых участниками между собой после создания кластера для реализации его целей и задач. Вместе с тем, в положениях ст. 26 перечисляются три группы договоров, оформляющих отношения

Как цитировать статью: Васильев И.А. Нормативное регулирование договора о совместной деятельности в кластере // Вестник Академии права и управления. 2017. № 3(48). с. 39–44

между субъектами инновационной деятельности. Кластер, равно как и иные инновационные организации без формы юридического лица, причисляются модельным законам к субъектам инновационной деятельности . В то же самое время участники кластера , вне зависимости от их принадлежности к сектору образования, науки или производства, в число таких субъектов не включаются . С одной стороны, в положениях закона дается характеристика предметов договоров между субъектами инновационной деятельности, но не предметов договоров участников технологического кластера. С другой стороны, модельный закон пространно описывает круг субъектов соглашения о совместных разработках инновационной продукции, заключаемого между субъектами инновационной деятельности: организации (юридические лица) и предприниматели (физические лица) в области инновационной деятельности, связанной с разработкой и реализацией инновационных проектов. Приведенная формулировка позволяет организациям и компаниям сферы образования, науки и производства одновременно выполнять две роли: (1) создателей кластера – на основании договора о совместной деятельности и (2) субъектов инновационной деятельности. Именно второй статус, по нашему мнению, позволяет компаниям и организациям ориентироваться на предметы договоров, закрепленных в положениях ч. 2 ст. 26 модельного закона: (а) разработка и поставка инновационной продукции (товаров, услуг), в том числе осуществляемые в рамках государственных заказов; (б) выполнение услуг и поручений по обеспечению совместной деятельности (партнерства), связанной с разработкой, освоением производства и распространением инновационной продукции; (в) передача технологий и переуступка права интеллектуальной собственности, связанные с производством инновационной продукции.

На первый взгляд, положения ч. 2 ст. 26 модельного закона не называют в числе предметов для субъектов инновационной деятельности оказание образовательных услуг. И может показаться, что образовательные услуги не включаются даже во вторую модель предмета договорных отношений: основание для разработки, освоения производства и распространения инновационной продукции. Однако, выполнение услуг и поручений по обеспечению совместной деятельности (партнерства), связанной с разработкой, освоением производства и распространением инновационной продукции (здесь и далее курсив наш – соавторы) предполагает и оказание образовательных услуг. Обеспечение участниками кластера «совместной деятельности, связанной с разработкой инновационной продукции» органично включает подготовку, переподготовку и повышение квалификации кадров компаний производственного сектора в кластере. Таким образом, второй предмет договора – обеспечение совместной деятельности, предлагаемый в ч. 2 ст. 26 модельного закона, охватывает оказание образовательной организацией-участником кластера другим участникам кластера образовательных услуг.

Обеспечение совместной деятельности основывается, как следует из положений ст. 28 модельного закона, на договорной модели «соглашения о совместной деятельности». Данное соглашение представляет долевое участие на условиях простого товарищества или в форме юридического лица. Положения ч. 4 ст. 28 модельного закона в общих чертах характеризуют предмет договора о совместной деятельности. Настоящим предметоммогут быть (1)поря-док и условия разработки инновационной продукции и (2) практическое использование инновационной продукции в интересах участников совместной деятельности. Проанализировав предлагаемые в законе условия договора о совместной деятельности, можно выделить следующие из них. Во-первых, договор должен предусматривать порядок осуществления вкладов участников, условия образования и использования совместного имущества, включая объектов интеллектуальной собственности и средств индивидуализации продукции. Во-вторых, договор регулирует порядок координации или создания органа управления совместной деятельностью. В-третьих, договор определяет порядок заключения договоров и сделок с третьими лицами, связанными с реализацией договора о совместной деятельности. В-четвертых, в договоре должны быть зафиксированы права и обязанности участников совместной деятельности. В-пятых, договор указывает условия осуществления предпринимательской деятельности и ограничения конкурентности. В-шестых, договор включает условия ведения бухгалтерского учета совместной деятельности, порядок распределения прибыли (доходов) и покрытия убытков участников, связанных с осуществлением совместной деятельности, и порядок уплаты налогов и других обязательных платежей. В-седьмых, порядок предоставления, использования и защиты информации в рамках совместной деятельности (конфиденциальность). В-восьмых, в договоре необходимо определить порядок использования персонала участников в рамках осуществления совместной деятельности. В-девятых, существенным условием договора является порядок урегулирования разногласий и споров между участниками совместной деятельности. В-десятых, договор регулирует порядок изменения состава участников и выхода участника из договора о совместной деятельности (партнерства). Наконец, в договоре должны быть зафиксированы срок действия договора и иные условия, принимаемые в рамках договора для обеспечения совместной деятельности.

В отношении понятия инновационной продукции заметим следующее. Глоссарий модельного закона в положениях ст. 2 предлагает считать инновационным продуктом результат инновационный деятельности (инновация), получивший практическую реализацию в виде любого общественно полезного результата (включая новую услугу ). Более детально инновационный продукт описан в положениях Модельного инновационного кодекса для государств-участников СНГ (принят в г. Санкт-Петербурге 28.11.2014 Постановлением 41-23 на 41-ом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ) (далее – модельный кодекс, кодекс), расширяющего такой продукт до любой новой или усовершенствованной продукции, технологии, услуги . Достаточно пространное понятие инновационного продукта как результата реализации порядка и условия разработки, предусмотренного договором о совместной деятельности, позволяет распространять его и на образовательную услугу. В федеральном законе № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» от 29 декабря 2012 г. (далее – Федеральный закон «Об образовании») содержится указание на несколько инновационных инструментов образовательной деятельности, подкрепляющих правомочность включения образовательных услуг в число инновационных услуг при соблюдении требований к инновационному характеру [1; 2; 8; 10]. Такие требования можно обнаружить в модельном кодексе и к ним относятся: (1) создание с использованием способных к правовой охране результатов интеллектуальной деятельности, (2) обладание более высокими технико-экономическими или иными показателями по сравнению с аналогами, представленными на определенном сегменте рынка, (3) статус конкурентоспособности. Выполнение образовательными услугами отмеченных требований означает распространение на них категории «инновационный продукт» и оказание таких услуг образовательной организацией-участником технологического кластера может являться предметом договора о совместной деятельности не только технологического кластера, но и иных видов кластеров. Настоящий вывод подкрепляется тем фактом, что модельное законодательство предлагает рассматривать не только инновационный технологический кластер, но и инновационно-промышленный кластер, а значит, в целом предполагает участие нескольких видов кластеров в инновационной деятельности.

Модельный кодекс расширяет круг субъектов инновационной деятельности, предлагая рассматривать в их числе инновационно-промышленный кластер. При этом договорное основание для создания кластера остается неизменным, но, в отличие от модели инновационного технологического кластера, учреждение нового юридического лица рассматривает- ся как амбивалентный способ создания инновационно-промышленного кластера. Как отмечается в положениях ч. 3 ст. 48 кодекса, в числе основных субъектов кластера должны присутствовать «научные организации и учреждения образования». Вкупе с направленностью кластера на осуществление выпуска конкурентоспособной продукции и упрощения доступа к новым технологиям, а также коллективного использования основных средств участников это позволяет сделать вывод о неотъемлемом наличии в числе задач кластера осуществления образовательной деятельности и оказания образовательных услуг соответственно. Достижение таких целей может быть обусловлено разработкой, принятием и реализацией основных и (или) дополнительных образовательных программ для подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров участников кластера. В качестве подтверждения можно привести положения ст. 25 кодекса, оставляющие открытым содержание инновационной деятельности, и предлагающие включать в такую деятельность «выполнение иных работ (оказание иных услуг), необходимых для осуществления инновационной деятельности». При этом, как нам представляется, образовательная организация, являющаяся участником кластера, оказывает образовательные услуги организациям и компаниям кластера, реализуя образовательные программы под их потребности.

Возвращаясь к договорному основанию создания кластера, объединяющему модели инновационного технологического кластера и инновационнопромышленного кластера, заметим, что в отношении последнего предлагается рассматривать только договор простого товарищества (без возможности использования иных договоров), являющийся договором совместной деятельности. Предметом такого договора должно являться осуществление скоординированной деятельности в интересах всех участников кластера. Условия договора существенно зависят от конкретных участников кластера, но в их числе следует рассматривать порядок организации и проведения совместных разработок и проектов, реализацию образовательных, рекламных мероприятий, проведение маркетинговых исследований, эксплуатацию объектов коллективного пользования. Подчеркнем, что участники кластера, согласно понятийному аппарату, предлагаемому в положениях кодекса, будут относиться к категории «субъекты инновационной деятельности». К этой категории следует причислять и кластер как основанное на договорных отношениях (или имеющее организационно-правовую форму юридического лица) партнерство субъектов инновационной деятельности. Другая категория глоссария кодекса, «участники инновационной деятельности», не может распространяться ни на участников кластера, ни на сам кластер соответственно. В их число включаются только субъекты, принимающие участие в процессе инновационной деятельности исключительно в статусе инвесторов. Отношения между участниками инновационно-промышленного кластера нормативно причисляются к отношениям между участниками инновационной деятельности. В положениях кодекса отдельно не называются условия договора совместной деятельности, и разработчики ограничились только детализацией договоров в сфере инновационной деятельности, заключаемые между субъектами инновационной деятельности и участниками инновационной деятельности. Таким образом, договор совместной деятельности представлен в кодексе единственной моделью соглашения между участниками кластера, но при этом условия данного договора, в отличие от представленных в модельном законе рекомендаций, в положениях кодекса не детализируются и оставлены на усмотрение сторон.

В целом, договор о совместной деятельности сегодня получил свое распространение для реализации программ развития кластеров, представленных в российском законодательстве. В качестве примера можно привести Приказ Минэкономразвития России от 19.11.2014 № 745 «Об утверждении перечня мероприятий, которые будут учитываться при определении размера субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации на реализацию программ развития пилотных инновационных территориальных кластеров», позволяющий установить заключение договора о совместной деятельности между технопарком как частью инфраструктуры инновационного территориального кластера и научной организацией. При этом установление договорных отношений рассматривается как мероприятие, которое будут учитываться при определении размера субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации на реализацию программ развития пилотных инновационных территориальных кластеров. Настоящий пример позволяет разграничить заключение договора о совместной деятельности участников кластера с соглашением о совместной деятельности для создания кластера. Последнее, как следует из положений Приказа Минздрава России от 26.11.2015 № 844 «Об организации работы по формированию научно-образовательных медицинских кластеров» (вместе с «Положением об организации работы по формированию научно-образовательных медицинских кластеров», «Перечнем научно-образовательных медицинских кластеров»), используется как юридическое основание для создания научно-образовательного медицинского кластера: участник кластера и определяемый Министерством здравоохранения Российской Федерации координатор кластера заключают соглашение о создании кластера. Аналогичный подход к определению места договора о совместной деятель- ности был продемонстрирован в обоих модельных актах, рассмотренных нами ранее. Модельный закон и модельный кодекс предлагают рассматривать кластер в качестве договорной модели совместной деятельности, создание которой обусловлено заключением участниками соглашения о совместной деятельности. Вместе с тем в процессе деятельности кластера возможно заключение участниками другого договора о совместной деятельности, определяющего осуществление инновационной деятельности.

Мы считаем, что вступление в обозначенные договорные отношения допустимо не только для участников кластера, но также и для участников и организации-координатора кластера. На примере научно-образовательного медицинского кластера мы констатируем именно такой подход законодателя, императивно включившего в круг сторон соглашения о совместной деятельности координатора кластера. Дополнительным подтверждением нашего вывода служит п. 1.3 Положения об организации работы по формированию научно-образовательных медицинских кластеров, утвержденных Приказом Минздрава России от 26.11.2015 № 844, согласно которому «…ко-ординатор и участники кластера действуют на основании… Соглашения и иных договоров, заключаемых между отдельными участниками кластера ». Таким образом, координатор кластера является его участником и поэтому наделен полноправным статусом стороны соглашений о совместной деятельности.

После создания кластера участник может заключить договор об определенной деятельности с внешним по отношению к кластеру субъектом, то есть не участвовавшим в его создании, что было продемонстрировано в вышеотмеченном примере, изложенном в Приказе Минэкономразвития России от 19.11.2014 № 745. Если один из участников кластера заключает с внешней организацией или компанией договор о совместной деятельности, означает ли это включение нового участника в кластер или потребуется внесение изменений в договор о совместной деятельности, являющийся основой создания кластера? Мы приводим пример, но отличающейся тем, что кластер был создан как отдельное юридическое лицо и, следовательно, данная организация выступает стороной упомянутого договора. В данном примере, который представлен в положениях Распоряжения Правительства Санкт-Петербурга от 22.04.2016 № 29-рп (ред. от 10.02.2017) «О программах развития территориальных кластеров Санкт-Петербурга», кластер заключил рамочный договор с образовательной организацией для проведения последней финансовой экспертизы бизнес-проектов, переподготовки специалистов и прохождения обучающимися организации производственной практики в компаниях кластера. Мы считаем возможным рассматривать такой дого- вор в качестве соглашения о совместной деятельности для уточнения состава участников кластера, созданного без образования юридического лица, при соблюдении следующих условий. Во-первых, если порядок изменения состава участников как предлагаемое в модельном законе условие соглашения о совместной деятельности, заключенного при создании кластера, не препятствует любому из участников заключать договор о совместной деятельности и тем самым расширять состав участников кластера. Во-вторых, если участники при создании кластера определили в соглашении о совместной деятельности координирующий орган управления совместной деятельностью, тогда включение в число участников кластера нового субъекта может происходить по решению данного органа. В отсутствии решения наличие соглашения о совместной деятельности между участником кластера и внешней организацией, компанией не будет влечь расширение перечня участников.

Соглашение о совместной деятельности следует разграничивать с договорами о сотрудничестве. Последние в литературе предлагается заключать в туристском кластере в целях расширения списка внешних контрагентов [7, с. 23]. Однако модель договоров о распределении полномочий между различными участниками кластера вполне идентифицируема как соглашение о совместной деятельности, являющееся основанием для договорного создания кластера [7, с. 23-24]. Распределение полномочий должно осуществляться на стадии заключения субъектами, заинтересованными в создании кластера, соглашения о совместной деятельности. Именно поэтому последующее распределение участниками полномочий в кластере, не являющемся юридическим лицом, органично укладывается в модель соглашения о совместной деятельности.

Большинство исследователей вопроса кластеров сходятся во мнении, что отличительной чертой любого кластера является его инновационная составляющая [6, с. 3]. В процессе проведения исследования, мы убедились в невозможности рассмотрения упомянутого договора исключительно в одном значении. Договором о совместной деятельности могут являться три различающихся в условиях соглашения: (1) о создании кластера; (2) об осуществлении деятельности участников кластера; (3) о включении в кластер нового участника. Упоминание использования российскими организациями и компаниями договора о совместной деятельности как легального основания создания кластера можно увидеть, к примеру, в Постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 мая 2016 г. № 13АП-8016/2016. Однако, как следует из текста приведенного судебного решения, одной из сторон договора совместной деятельности должно было являться муниципальное образование – публичный субъект. Более подробно вопрос об участии публичных субъектов в качестве участников кластера и соглашения о совместной деятельности мы рассмотрим в одной из последующих статей. Возвращаясь к рассматриваемому вопросу, заметим, что оказание образовательных услуг участником кластера нам представляется предметом договора о совместной деятельности как соглашения об осуществлении деятельности участников кластера, поскольку является не чем иным, как выполнением образовательной организацией своей цели присутствия в кластере – подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров для участников. Нельзя забывать о двусторонней связи участников кластера в плоскости образовательной деятельности. Помимо оказания образовательных услуг, для самой образовательной организации будет актуальным использование организаций и компаний кластера как субъектов образовательной системы, то есть принимающих участие в разработке, принятии, реализации образовательных программ (к примеру, участия профессиональных субъектов в обеспечении практики обучающихся). Такие задачи тоже могут являться предметом договора о совместной деятельности как соглашения об осуществлении деятельности участников кластера.