О мортификации ценных бумаг в легальном и доктринальном аспектах

На развитие доктрины и законодательства о ценных бумагах и следующей им расширенной категории «финансовый инструмент» оказывают влияние, главным образом, четыре группы факторов: 1) конкретные экономические условия и потребности инвестиционного финансирования хозяйственных комплексов, 2) главные принципы и «тренды» формирования гражданского и предпринимательского права, так или иначе закрепленные в административном порядке1, 3) доктринальные разработки, коррелирующие экономическим потребностям, но не противоречащие принципам и направлениям развития права и законодательства, 4) непредвиденные, но ярко выраженные события финансово-экономического, социально-политического характера (финансовые кризисы, международные санкции и т.п.), требующие оперативной и адекватной реакции нормативно-регуляторного механизма.

При этом все более отчетливо проявляются проблемы бессистемного внесения многочисленных изменений в основные законы2, постоянное механистическое расширение объема нормативной базы с размыванием ее содержания, дублирование и противоречивость в регулировании одних и тех же отношений. Осмысление нормотворческой ситуации в сфере регулирования отношений по поводу ценных бумаг и финансовых рынков приводит к выводу об отсутствии единых научно обоснованных методологических подходов, которые должны были бы служить базисом как для эффективного закона, так и для обоснованного и справедливого правоприменения3. Весьма удачно суть проблемы выразил М.Н. Семякин: «Происходящая в настоящее время модернизация гражданского законодательства, в основе которой лежит известная Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации, нуждается, как представляется, в серьезном осмыслении с методологических позиций – тех методов, подходов, посредством которых могут быть достигнуты обозначенные научные и практические цели и задачи»1.

Ранее мы неоднократно касались ключевых вопросов формирования юридической концепции оборота ценных бумаг и финансовых инструментов, в большей или меньшей степени обозначая ее основные позиции². В числе таковых мы выделяем основные категории – дефиниции, имеющие значение в доктринальном, нормотворческом и юридико-практическом аспектах. 1) Оборот ценных бумаг – совокупность сделок, иных юридических фактов, а также сопутствующих операций и отношений, связанных с оригинацией, ротацией и мортифи-кацией ценных бумаг. 2) Оригинация ценных бумаг – действия указанного в законе субъекта, направленные на возникновение обязательств перед иными лицами, закрепляемых в таких ценных бумагах. 3) Ротация ценных бумаг – совокупность сделок, а также иных сопутствующих действий и операций, направленных на переход прав на ценные бумаги и закрепленных в них обязательств. 4) Мортификация ценных бумаг – погашение ценной бумаги или иное прекращение обязательств по ней в соответствии с законом или вытекающее из ее существа.

Остановимся подробнее на категории мортификации, которая может быть признана одной из наименее развитых в теоретико-правовом аспекте. Главными причинами этого видятся недостаточное внимание многих исследователей ученых, чрезмерно увлекавшихся лежащими на поверхности вопросами эмиссии и обращения, более редкий характер явления прекращения ценных бумаг, отсутствие специальных норм в законе, неоднозначный и комплексный характер этого явления, затрудняющий использование стандартных подходов к его изучению. Само понятие «мортификация» в его дефинитивном и семантическом смыслах предлагается нами впервые в целях специального ограничения и отделения круга отношений, непосредственно связанных с юридическим исчезновением ценной бумаги как объекта прав и предмета гражданского оборота, с одновременным прекращением предоставленных бумагой ее владельцу прав и отра- жаемых бумагой гражданских обязательств обязанного по ней лица. Также оговорим, что для целей формирования подходов к категории мортификации, в рамках данного краткого исследования, допускается обобщение понятий ценной бумаги и финансового инструмента. Это связано в немалой степени также и с недостаточной степенью сформированности как юридической конструкции, так и теоретической концепции того, что сейчас обозначается понятием «финансовый инструмент».

Ряд исследователей в своих работах обращались к теме прекращения прав по ценной бумаге. В большей степени это касалось таких распространенных в юридической практике и хорошо изученных в теории ценных бумаг как, например, вексель. Так Е.А. Крашенинников использует применительно к векселю понятие «амортизация»1. Е.Ю. Трегубенко распространяет это понятие на ордерные ценные бу-маги2. Очевидно, такой подход имеет корни в российской цивилистике дореволюционного периода, причем применительно ко всем видам ценных бумаг. В том числе у В.М. Гордона находим понятие амортизации уже применительно к предъявительским бумагам3.

Выразим свое мнение в отношении терминологии, при этом оговорив, что мы не придаем этому вопросу решающего значения во избежание господства формы над содержанием. Тем не менее, в условиях достижения к настоящему моменту высокого уровня развития знаний о рыночной экономике и финансах, появления значительного числа нормативных актов, регулирующих соответствующие отношения мы констатируем, что термин «амортизация» в большей степени применим все же к явлениям финансово-правового характера. В общем смысле амортизация представляет собой постепенный перенос стоимости имущества хозяйственного субъекта на производимые им продукты, услуги и т.п. в процессе предпринимательской деятельности. Амортизация как термин широко употребляется, а как явление нормативно регулируется актами о финансах и бухгалтерском учете. Использовать его для обозначения прекращения прав и обязательств по ценным бумагам видится не вполне удачным, поскольку «амортизация» является не только устойчивым термином экономики и финансов, но предполагает медленную, обычно в течение нескольких лет (а не одномоментную) потерю во времени стоимости имущества.

Существует еще один мало употребляемый сегодня, но сходный омонимически и, в некоторой степени, семантически, термин «амортификация», под которым в общем виде принято было понимать признание документа (в том числе, очевидно, и ценной бумаги) недействи-тельным1. Этот термин из современных ученых использовал, пожалуй, лишь В.А. Белов, посвятивший ценным бумагам большое количество своих трудов, в которых теоретические вопросы исследованы чрезвычайно углубленно2.

Наибольшая часть исследователей, впрочем, если и обращается к вопросам прекращения ценных бумаг, то, как правило, рассматривает их в рамках конкретной ценной бумаги, не объединяя специально группу таких отношений в какую-то однородную совокупность3.

В таких условиях, мы предлагаем исключительно для удобства и теоретического обобщения использовать рабочую категорию (термин) «мортификация», происходящий от того же латинского корня ( лат – mors, mortis ), что и термины «амортизация», «амортификация». Синонимом, отделяющим мортификацию от сходных омони-мически, может служить термин « финемизация » ( лат – finem) , семантически соответствующий понятию прекращения (прав и обязанностей по ценной бумаге).

В общем виде категорию мортификации (финемизации) ценной бумаги можно определить как состоявшийся в конкретный момент времени юридический факт прекращения всех обязательств оригинатора и (или) иных лиц, обязанных по бумаге, с одновременным прекращением всех прав, вытекающих из бумаги, принадлежащих любым лицам, без возможности восстановления, если иное не предусмотрено законом. Мортификация влечет исключение ценной бумаги из гражданского оборота. Мортификация в более широком смысле может рассматриваться как группа отношений, взаимосвязанных с фактом прекращения ценной бумаги.

Случаи мортификации могут быть прямо предусмотрены законом (легальная) или вытекать из существа правоотношений (фактическая). Восстановление ценных бумаг (или «прав по ценным бумагам») следует рассматривать как особый случай, который, в зависимости от существа правоотношений, содержания судебного акта, разновидности ценной бумаги и иных существенных факторов может приводить либо к возникновению новой ценной бумаги ( оригинация ), либо к собственно восстановлению мортифицированной ценной бумаги ( реновация ), либо к восстановлению прав владельца ценной бумаги иными гражданско-правовыми средствами, либо к иным последствиям.

К основные случаям мортификации можно отнести следующие.

• 1.    Истечение «срока жизни» ценной бумаги, определенного ори-гинатором, либо правовым актом, либо в ином порядке, когда такой срок является конечным, определимым и пресекательным.

• 2.    Гибель (физическое уничтожение) документарной ценной бумаги.

• 3.    Гибель (физическое уничтожение) информационного массива (реестра регистратора, депозитария и т.п.) сведений о владельцах и иных параметрах бездокументарной ценной бумаги, если закон не устанавливает иных последствий.

• 4.    Юридическое признание ценной бумаги не отвечающей необходимым предусмотренным законом признакам, что подтверждено судебным актом или иным юридическим актом, с которым закон связывает такие последствия ( делигитимация ). К таким случаям относится делигитимация отдельной ценной бумаги, в том числе бездокументарной, признание недействительным (аннулирование) совокупностей (выпусков) или процедуры (эмиссий) ценных бумаг и т.п.

• 5.    Погашение ценной бумаги в порядке, соответствующем закону и предусмотренном надлежаще в правовых актах (например, погашение в результате выкупа или конвертации акций акционерным обществом в соответствии с нормами Федерального закона «Об акционерных обществах», уставом и решением органов управления общества).

• 6.    Юридико-фактическое образование из одной ценной бумаги одной или нескольких иных ценных бумаг в соответствии с законом, при соблюдении установленного правовыми актами порядка (например, конвертация, дробление).

• 7.    Полное и надлежащее исполнение всех обязательств оригинато-ра и иных обязанных по ценной бумаге лиц перед владельцами и иными лицами, управомочеными требовать такого исполнения. При этом юридически факт мортификации может не фиксироваться, однако сама по себе ценная бумага теряет свой юридический смысл и в случае ее физического сохранения может иметь лишь ретроспективное значение доказательства существовавших ранее отношений.

• 8.    Ликвидация юридического лица, а также смерть физического лица – оригинаторов ценной бумаги, если законом не предусмотрены иные последствия.

• 9.    Иные случаи, когда предусмотренные гражданским законодательством основания прекращения обязательств могут распространяться на ценную бумагу, и имеет место случай прекращения таких обязательств, закрепленных в такой ценной бумаге.

Как видно, значительная часть случаев мортификации имеет общую правовую формулу со случаями прекращения гражданско-правовых обязательств, предусмотренными ст. 407–419 ГК РФ, что соответствует отстаиваемой нами облигаторной (обязательственной) концепции ценной бумаги.

В качестве примеров мортификации разновидностей ценных бумаг можно привести следующие.

Вексель мортифицируется в порядке, установленном вексельным законодательством, как правило, при его погашении, истечении срока предъявления к погашению, признания недействительным, а также при гибели (утрате), – до момента его реновации, если таковая имела место. Следует иметь в виду, что восстановление прав по ценным бумагам, в том числе достаточно подробно урегулированное действующими нормами главы 7 ГК РФ, является правом, а не обязанностью управомоченного лица, а потому зависит от его воли и может вообще не иметь места, в результате чего не реновированная ценная бумага останется мортифицированной.

Акция мортифицируется полностью прекращением акционерного общества и признанием выпуска недействительным, а также мортифици-руется с последующей трансформацией при конвертации, дроблении.

Облигация мортифицируется полностью ее погашением с истечением срока обращения, предусмотренного условиями оригинации (выпуск, проспект), признанием выпуска недействительным, а также с прекращением оригинатора, но с возможностью исполнения обязанностей по облигации ликвидатором или правопреемником.

Пай паевого инвестиционного фонда мортифицируется в зависимости от типа такого паевого фонда в порядке, установленном правилами фонда, в том числе по окончании срока существования фонда.

Закладная мортифицируется по общему правилу, с исполнением обязательства, обеспеченного залогом.

Товарораспорядительные ценные бумаги (из применяемых на практике можно выделить лишь коносамент) мортифицируются при выдаче товара (груза) надлежащему получателю-владельцу с обязательным возвратом бумаги обязанному лицу. В части мортифици-рованных документарных ценных бумаг актуален вопрос о специ- альном юридическом оформлении факта исполнения, то есть прекращения обязательств по ним. Такого рода оформление может производиться, к примеру, совершением особой надписи на бумаге (если существует потребность в ее сохранении), либо фиксацией факта ее утилизации (если сохранение нецелесообразно или противоречит законным интересам участников отношений или интересам экономического оборота, в том числе при большом физическом количестве бумаг).

Чек, депозитный и сберегательный сертификаты мортифицируют-ся при совершении платежа банком надлежащему (управомоченному) лицу и подлежат обязательному возврату в банк с учетом особого характера деятельности в сфере финансовых услуг.

Подводя краткий итог вышесказанному, отметим, что категория мортификации (финемизации) ценных бумаг требует к себе внимания, которого незаслуженно лишена сейчас как в теории, так и в нормативных текстах. В том числе, вопросы прекращения прав и обязательств должны быть дополнительно урегулированы как в отношении большинства легально закрепленных разновидностей ценных бумаг, так и применительно к обобщающему понятию «финансовый инструмент» и к тем его составляющим, которые не подпадают под понятие собственно ценной бумаги. В числе таких можно назвать как предусмотренные действующим законом производные финансовые инструменты, так и иные разновидности «финансовых продуктов», число которых, по нашему мнению, будет расширяться, постепенно закрепляться в законе и тем самым обогащать перспективную категорию собственно финансового инструмента.