Особенности квалификации манипулирования рынком ценных бумаг

П ереход российской экономики с плановой модели на капиталистическую привел к появлению новых по своей сути преступлений. В Уголовном кодексе РФ данные преступления обозначены как «экономические». Особенностью таких преступлений является их латентный характер, сложность выявления, расследования и доказывания. Особый интерес представляет такое преступление, как «манипулирование рынком ценных бумаг», поскольку его совершение требует особой подготовки преступника, доступа в пространство, где совершаются сделки с ценными бумагами, и понимания механизмов определения цены на различные виды ценных бумаг.

Правового определения рынка ценных бумаг российское законодательство не содержит, однако, как можно понять из статьи 1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», под ним понимается совокупность отношений, возникающих в процессе эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг. Для представления сущности правонарушений и преступлений, совершающихся в процессе данных отношений, необходимо остановиться на вопросе экономической сущности рынка ценных бумаг.

Экономическую сущность рынка ценных бумаг можно точнее представить, рассмотрев его функции. Рынок ценных бумаг позволяет мобилизовать сбережения населения и направить их на финансирование инвестиционных проектов. Это способствует росту инвестиций и экономическому росту.

Функционирование обращения ценных бумаг позволяет перераспределять финансовые ресурсы между отраслями и регионами, что способствует развитию наиболее перспективных отраслей и регионов, приводящему к росту экономики в целом.

Рынок ценных бумаг обеспечивает ликвидность ценных бумаг, что позволяет инвесторам быстро и легко продать свои ценные бумаги, если им понадобятся деньги. Также торги на бирже обеспечивают ценообразование на ценные бумаги. Это позволяет инвесторам оценить стоимость своих инвестиций и принимать обоснованные решения о покупке и продаже ценных бумаг. Инвесторы могут диверсифицировать свои инвестиции, покупая ценные бумаги разных эмитентов и из разных отраслей. Это позволяет снизить риск потери инвестиций.

Рябова А.Ю. отдельно подчеркивает взаимосвязь рынка ценных бумаг с финансовой системой государства и его роль в развитии экономики. По мнению автора, рынок ценных бумаг является неким зеркалом, статистически верным отражением возможного развития экономической конъюнктуры в ближайшем будущем. Важность постоянного мониторинга правового регулирования этой отрасли связана со способностью рынка ценных бумаг служить акселератором экономического роста [6, с. 21].

Снижение ставок по депозитам и демократизация брокерских услуг создали предпосылки для обращения ценных бумаг на рынке массовых инвестиций. Вкладчик может стать инвестором не более чем за 10 минут. Для этого достаточно скачать мобильное приложение, дистанционно открыть брокерский счет и пополнить этот счет на небольшую сумму: для первых экспериментов достаточно 10 000-20 000 рублей. В 2022 году переток средств с депозитов на брокерские счета стал значимым фактором, влияющим на структуру фондирования банков [1].

Данные обстоятельства приводят к мнению более масштабной защиты рынка ценных бумаг уголовным правом. Необходимо определить материальную основу нарушаемого запрета. В актуальной редакции статьи 185.3 «Манипулирование рынком» определяются три способа неправомерного воздействия на рынок: распространение заведомо ложной информации, использование финансовых инструментов, использование инсайдерской информации. В результате таких воздействий цена, спрос, предложение или объем торгов финансовыми инструментами отклоняются от уровня или поддерживаются на уровне, отличном от того, который можно было бы ожидать без противоправного вмешательства [7].

Ряд исследователей после появления новой редакции данной статьи в 2010 году выражали опасение, что она окажется нерабочей в силу отсутствия у оперативных работников необходимых профессиональных навыков для выявления данного преступления и оценивая ущерба, принесенного им. Кроме того, преступник – субъект такого противоправного деяния, по мнению А.П. Опальского и А.А. Лебедевой, изначально имеет доступ к инсайдерской информации об объекте правонарушения и достаточные профессиональные навыки и возможности для осуществления своего замысла, то есть является специальным [5].

Также сложности вызывает квалификация использования таким субъектом информации как инсайдерской. Есть общие принципы, которые под использованием инсайдерской информации предполагают извлечение прибыли из покупки или продажи ценных бумаг в связи с доступом к информации, неизвестной остальным участникам рынка [3].

Запрет на использование инсайдерской информации при торговле ценными бумагами в российском законодательстве регулируется Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ст. 185.1-185.4); постановлением Правительства РФ от 30.09.2011 № 800 «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (пп. 44-46); приказом ФСФР России от 04.10.2011 № 11-46/пз-н «Об утверждении Положения о порядке раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (пп. 44-46); приказом

ФСФР России от 16.04.2012 № 12-10/пз-н «Об утверждении Положения о порядке раскрытия информации инсайдерами» (пп. 1-10).

В соответствии с указанными нормативными актами инсайдерской информацией признаются:

• •    сведения о деятельности эмитента ценных бумаг, которые еще не стали общедоступными, но могут оказать существенное влияние на стоимость ценных бумаг;

• •    сведения о предстоящих решениях органов управления эмитента ценных бумаг, которые еще не стали общедоступными, но могут оказать существенное влияние на стоимость ценных бумаг;

• •    сведения о финансовом положении эмитента ценных бумаг, которые еще не стали общедоступными, но могут оказать существенное влияние на стоимость ценных бумаг.

Запрещается использование инсайдерской информации при совершении сделок с ценными бумагами, если такое использование может привести к получению прибыли или предотвращению убытков за счет других участников рынка ценных бумаг.

За нарушение запрета на использование инсайдерской информации предусмотрена административная и уголовная ответственность.

Административная ответственность за нарушение запрета на использование инсайдерской информации предусмотрена статьей 15.20 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Уголовная ответственность за нарушение запрета на использование инсайдерской информации предусмотрена статьей 185.3 Уголовного кодекса РФ [4].

Однако если субъект преступления является участником рынка ценных бумаг, неправомерность использования им информации, отнесение ее к инсайдерской определяется только двумя признаками: причинение ущерба интересам доверителей или иных участников рынка ценных бумаг, а также извлечение излишнего дохода или избежание убытков в крупном размере. При этом должна быть доказана причинно-следственная связь между действиями правонарушителя и вредными последствиями этих действий.

Данные обстоятельства приводят к незначительному количеству обвинительных приговоров по данной статье, хотя такие правонарушения или попытки их совершения достаточно часты. А.П. Опаль-ский и А.А. Лебедева приводят статистические данные, что «по состоянию на январь 2022 года по данным информационной системы ГАС «Правосудие» вынесено 3 обвинительных приговора по ст. 185.3 УК РФ. При этом по данным Банка России в период 2018 год – январь 2022 года выявлено 50 случаев манипулирования рынком, однако правонарушители были привлечены к административной ответственности или в отношении них приняты меры по недопущению совершения аналогичных правонарушений в дальнейшем» [5].

Представляется оправданным и необходимым привлечение специалистов Центрального банка РФ в процессы расследования и доказывания фактов совершения действий по манипулированию рынком, что уже находит отражение в судебной практике.

Кировский районный суд города Казани рассматривал дело сотрудника одного из крупных банков региона, который, являясь уполномоченным лицом дочерней инвестиционной компании в рамках договора доверительного управления активами банка, обвинялся в действиях по манипулированию рынком 31 ценной бумаги в режиме основных торгов ПАО «Московская биржа».

Подсудимый являлся сотрудником банка, занимал должность ведущего экономиста отдела брокерского обслуживания управления продаж Департамента инвестиционного бизнеса банка и должность главного специалиста отдела доверительного управления продаж Департамента инвестиционного бизнеса банка. Он отвечал за формирование стратегии и тактики управления денежными средствами и ценными бумагами клиентов в зависимости от состояния финансовых рынков и осуществление активных операций на рынке ценных бумаг в интересах клиентов и в целях максимизации доходов банка. Подсудимый, находясь на своем рабочем месте в банке, со своего рабочего компьютера совершал сделки в интересах банка (принимал решения и непосредственно подавал заявки), инвестиционной компании (подавал заявки на основании указаний общего характера), а также по своему личному брокерскому счету. В этот период он соверши большое количество сделок, используя ресурсы банка и инвестиционной компании, которые, однако, привели не к росту доходов доверителей, а к его личному обогащению.

Для заключения рассматриваемых сделок использовался следующий механизм: подсудимый, реализуя свой преступный умысел, направленный на извлечение излишнего дохода, совершал серию сделок по покупке (продаже) пакета ценных бумаг со своего брокерского счета. После этого подсудимый выставлял заявку на сделку обратной направленности, то есть на продажу (покупку) соразмерного количества ценных бумаг по выгодной для себя цене.

Затем подсудимый от имени банка или инвестиционной компании начинал заключать сделки с ценными бумагами в том же направлении, что и ранее со своего брокерского счета, в результате которых происходило краткосрочное значительное колебание цены данных ценных бумаг в сторону роста. Поскольку объем закупки был достаточно велик, цена на данные финансовые инструменты возрастала к выгоде подсудимого.

У подсудимого была возможность в течение нескольких минут покупать и продавать одно и то же количество ценных бумаг, фиксируя положительный финансовый результат на собственном брокерском счете, складывающийся из разницы цен покупки и продажи.

Данные действия привели к существенным отклонениям параметров торгов ценными бумагами, что зафиксировано специальным автоматизированным программным комплексом биржи. В ходе дальнейшей проверки, проведенной Департаментом противодействия недобросовестным практикам Банка России, в соответствии с инструкцией Банка России от 10.08.2015 № 167-И «О порядке проведения Банком России проверок соблюдения требований Федерального закона от 27 июля 2010 года № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и принятых в соответствии с ними нормативных актов» было установлено, что за период с 18.03.2011 по 09.12.2016 из 1 514 сделок, заключенных между подсудимым и банком или инвестиционной компанией, 1 425 сделок привели к существенным отклонениям объема торгов ценными бумагами.

Без совершения подсудимым операций на рынках ценных бумаг по счетам банка и инвестиционной компании отсутствовали бы условия (спрос либо предложение на соответствующих ценовых условиях и в необходимых объемах) для исполнения заявок подсудимого по своему личному брокерскому счету и получения им излишнего дохода от операций с ценными бумагами. Величина излишнего дохода, полученного подсудимым от таких операций, составила 77 066 893,40 рублей.

Прямым следствием действий подсудимого, совершенных с использованием схемы, являлось возрастание материальных затрат банка, инвестицион- ной компании на приобретение ценных бумаг на сумму, не меньшую сумме прибыли, полученной подсудимым в каждой операции такого типа. Приговором суда подсудимый был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 185.3 УК РФ, и ему было назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев с лишением права заниматься деятельностью, связанной с осуществлением операций на рынке ценных бумаг на срок 3 года. Основное наказание суд признал считать условным.

Таким образом, манипулирование рынком ценных бумаг является одним из наиболее сложных для выявления и доказывания преступлений, поскольку его субъект – лицо, в соответствии со своими профессиональными обязанностями осуществляющее взаимодействия с другими участниками рынка ценных бумаг, – априори обладает информацией, которая может быть использована им в преступных целях. При этом уровень знаний и профессиональных навыков преступника достаточен для совершения действий, которые трудно квалифицировать как противоправные, и поэтому большинство таких преступлений остаются вне уголовной ответственности [2].

Между тем манипулирование рынком – преступление, несущее исключительно вредные последствия не только интересам физических лиц и организаций, но и финансовой системе государства в целом, поскольку кроме материального ущерба приводит к утрате доверия массового инвестора.

При отсутствии четкого алгоритма расследования и доказывания таких преступлений следует более широко привлекать к следственно-розыскным действиям специалистов и экспертов Центрального банка РФ, как на этапе выявления правонарушений, так и на этапе оценки степени отклонения уровня цены или предложения ценных бумаг от предусмотренного нормальными условиями оборота, а также причиненного манипулированием ущерба.