Особенности правового регулирования несостоятельности (банкротства) в правовых системах Великобритании и Германии

Великобритания и Российская Федерация, в силу сложившихся правовых систем, на формирование которых влияли исторические и геополитические факторы, развиваются по определенному плану с учетом уникальных особенностей деятельности государственного аппарата.[4]

Обозначенный курс развития государства определяет вектор реализации государственно-правовых явлений, включающих в себя правотворчество, судебную и правоприменительную деятельность, правопонимание и иные разнообразные по своей природе феномены, которые связаны с установлением государства и права, а также их воздействием на общественные отношения.

Такой институт, как банкротство физических лиц, поддается воздействию от многих сфер деятельности государства, взаимодействует и находится в корреспондирующих связях с ними.[1]

Правовой режим несостоятельности (банкротства) по законодательству Великобритании имеет своей целью охрану механизма 2

предоставления кредитов как основного условия существования бизнеса, создание эффективных и оперативных механизмов распределения активов компании-банкрота среди кредиторов.[3]

Суть процедуры банкротства по праву Великобритании состоит в том, что фактический контроль над потенциальной компанией-банкротом получает третье лицо, являющееся представителем кредиторов. Говоря конкретнее, конечным итогом правового регулирования в данной модели банкротства является ликвидация компании-банкрота, а не ее сохранение. В данном случае ликвидация является средством перехода прав собственности на активы к кредиторам.

Как отмечают А.Д. Радыгин и Ю.В. Симачев, «кредиторы заинтересованы в первую очередь в продаже активов попавшей в трудное положение компании, а не в ее спасении». [2]

Основными сферами взаимодействия института банкротства физических лиц являются социальная и экономическая, так как непосредственная взаимосвязь экономики и социального благополучия населения зависит от платежеспособности и баланса требований между субъектами государства.

Для выявления позитивных и негативных аспектов в существующих процедурах банкротства физических лиц в Великобритании и Российской Федерации необходимо осветить этапы современного становления и функционирования данных процедур.

Великобритания, в отличие от иных европейских стран и США, характеризуется особой гуманностью по отношению к неплатежеспособным должникам. Должник после признания банкротом продолжает жить без особых ограничений, имеет право заключать кредитные договоры без обращения в суд. Однако, английское законодательство о банкротстве все равно является «прокредиторским», о чем свидетельствуют нормы, рассмотренные далее. [2]

Первая и наиболее распространенная процедура банкротства компаний происходит в соответствии с положениями § 706-784 Кодекса законов США о банкротстве (ликвидация) — процедура, предполагающая распродажу управляющими (trustee) имущественных активов (nonexemptproperty) Буквально: не исключенное [из подпадающего под реализацию при банкротстве] имущество (англ.) должника и распределение средств, вырученных с этой продажи, между кредиторами в соответствии с очередностью, определенной законами США.[5]

Второй способ осуществляется на базе положений § 901—946 Кодекса законов США о банкротстве (реструктуризация задолженности муниципалитетов) — используется в качестве способа реструктуризации долгов муниципалитетов, применяемой исключительно ими. В некоторых штатах США (Нью-Джерси и Коннектикут) введена дополнительная процедура выдачи разрешения властей штата на начало процедуры банкротства.[1]

Третий способ банкротства происходит в соответствии с положениями ст. 1101-1177 Кодекса законов США о банкротстве (реорганизация) — процедура, не предполагающая в отличие от способа банкротства в соответствии с процедурами, предусмотренными § 706-784 Кодекса законов США о банкротстве, прекращения прав должника на владение имуществом и ведение хозяйственной деятельности, но предусматривающая его обязательства представить кредиторам на рассмотрение план реорганизации, который утверждается судом.[4]

Несмотря на то что по данной процедуре возможно банкротство абсолютного любого субъекта предпринимательской деятельности, она, как правило, используется для банкротства крупных компаний.[3]

Возбуждение производства по делу о несостоятельности практически идентично соответствующей процедуре в Российской Федерации.

Круг субъектов банкротства в Великобритании достаточно расширен, в сравнении с российским законодательством:

несостоятельными могут быть признаны все хозяйствующие субъекты, кроме страховых компаний и банковских институтов, а также физические лица.

Условия возбуждения производства по делу, такие как просрочка платежа, определенный размер задолженности имеют свои национальные особенности. [1]

Производство по  делу о  банкротстве  начинается с подачи письменного заявления о признании должника несостоятельным.

Правом подачи заявления обладают должник, кредиторы, уполномоченные государственные органы, суд, клерк суда магистрата, а в исключительных случаях другие лица (например, «ликвидаторы»).

Подведомственность данной категории дел отнесена к компетенции специальных судов о банкротстве, в Российской Федерации - к компетенции арбитражных судов.

Инстанционность, присущая Великобритании с созданием специальных судов, отражает идею предоставления прав по рассмотрению дел о признании граждан банкротом арбитражным судам, что является явным сходством правовых институтов, даже в разных правовых системах, в том числе с Российской Федерацией.

Процедура банкротства в Великобритании предусматривает несколько механизмов: [2]

• 1)    соглашение должника с кредиторами о погашении долговых обязательств или об утверждении плана реорганизации;

• 2)    управление конкурсной массой (введение моратория на удовлетворение требования кредиторов с целью дать должнику возможность реструктурировать свою задолженность);

• 3)    конкурсное производство.

Особое внимание необходимо уделить управлению имуществом должника. Для регулирования данного механизма назначается конкурсный управляющий, в обязанности которого входит формирование конкурсной 5

массы, реализация имущества неплатежеспособного должника, распределение средств между кредиторами.

Отличительной чертой английского законодательства о банкротстве является право суда назначить временного управляющего имуществом должника в период между подачей заявления о признании банкротом и открытием производства по делу о банкротстве.

Порядок удовлетворения требований кредиторов имеет схожие черты с иными европейскими законодательствами: [1]

• 1)    требования кредиторов, обеспеченные залогом имущества должника;

• 2)    требования  по покрытию расходов по ликвидации (для

юридических лиц);

• 3)    требования кредиторов, имеющих преимущества (связанные с налоговыми выплатами, обязательными платежами, требования по заработной плате);

• 4)    требования, обеспеченные залогом, обременяющим имущество, невыделенное из общей массы;

• 5)    требования, не обеспеченные залогом;

• 6)    требования, возникшие после открытия процедуры банкротства

  В Германии банкротство регулируется Законом о несостоятельности (Insolvenzordnung) 1994 года. Вопросы банкротства с участием иностранного элемента нашли своё отражение в части 12 названного закона (ранее были в части 11).

Ге.рма.нский за.ко.н не про.писыва.е.т де.та.льные о.сно.ва.ния для во.збужде.ния де.ла о ба.нкро.тстве, ука.зыва.я лишь, что это.му мо.же.т служить ка.к уже све.ршившийся фа.кт не.пла.тёже.спо.со.бно.сти (прио.ста.но.вле.ние пла.те.же.й), та.к и угро.за во.зникно.ве.ния не.пла.тёже.спо.со.бно.сти в будуще.м (§16-18 За.ко.на о не.со.сто.яте.льно.сти).[4] Хо.да.та.йство кре.дито.ра о призна.нии до.лжника ба.нкро.то.м призна.ётся прие.мле.мым при на.личии у не.го за.ко.нно.го инте.ре.са в о.ткрытии про.це.дуры (§14 За.ко.на о не.со.сто.яте.льно.сти).

Ча . сть 10 За . ко . на о не . со . сто . яте . льно . сти пре . дусма . трива . е . т о . со . бые пра . вила ба . нкро . тства та . к на . зыва . е . мых по . тре . бите . ле . й – физиче . ских лиц, ко . то . рые не о . суще . ствляли не . за . висимую эко . но . миче . скую де . яте . льно . сть. В силу §305 За . ко . на о не . со . сто . яте . льно . сти о . ни мо . гут про . сить суд о во . збужде . нии де . ла о . б их ба . нкро . тстве то . лько в случа . е про . ва . ла вне . суде . бно . го уре . гулиро . ва . ния за . до . лже . нно . сти пе . ре . д кре . дито . ра . ми.

Суда . ми пе . рво . й инста . нции по де . ла . м о ба . нкро . тстве в Ге . рма . нии, ка . к пра . вило, являются о . кружные суды, хо . тя за . ко . но . м пре . дусмо . тре . но та . кже, что вла . сти зе . ме . ль мо . гут со . зда . ва . ть спе . циа . льные ба . нкро . тные суды (о . дин или не . ско . лько в гра . ница . х о . дно . го о . круга . ). Выше . сто . яще . й инста . нцие . й являются зе . ме . льные суды. Сле . дующе . й инста . нцие . й являются высшие земельные суды, над которыми стоит уже Федеральный верховный суд. [1]

По о . бще . му пра . вилу, за . кре . плённо . му в §3 За . ко . на о не . со . сто . яте . льно . сти, де . ло о ба . нкро . тстве во . збужда . е . тся судо . м по ме . сту та . к на . зыва . е . мо . й о . бще . й юрисдикции лица. В о . тно . ше . нии физиче . ских лиц ме . сто их о . бще . й юрисдикции про . писа . но в §13 Гра . жда . нско . го про . це . ссуа . льно . го кодекса (Zivilprozessordnung) - им является место проживания. [2] Для лиц, пользующихся правом экстерриториальности (дипломаты, консулы и прочие государственные служащие, работающие за границей), в силу §15 Гражданского процессуального кодекса местом их общей юрисдикции является последнее место жительства в Германии. В то же время §3 Закона о несостоятельности предусматривает, что если должник осуществляет независимую экономическую деятельность, то дело о банкротстве должно возбуждаться судом по месту центра такой деятельности. В случае наличия конкуренции между судами относительно места возбуждения дела о банкротстве такая конкуренция разрешается в пользу того суда, который первым возбудил соответствующее дело.[3]

Пункт 1  §343 За.ко.на о не.со.сто.яте.льно.сти по.стулируе.т о.бщий принцип о то.м, что ино.стра.нные про.изво.дства по де.лу о несостоятельности признаются в Германии.

В соответствии с §347, 348 Закона о несостоятельности управляющий, утверждённый в рамках иностранной процедуры, для признания своей   процедуры обращается в германский суд, рассматривающий дела о банкротстве, по месту нахождения должника, а при отсутствии такого места - по месту нахождения его активов, прилагая к обращению копию соответствующего судебного акта, вынесенного в рамках своей процедуры. Документы должны быть переведены на немецкий язык[5]. При этом в силу §353 Закона о несостоятельности в отношении судебных актов иностранного государства применяются положения §722,  723 Гражданского процессуального кодекса, в соответствии с которыми германский суд не проверяет законность решения иностранного суда, а лишь убеждается в том, что оно действительно вступило в силу в соответствии с законодательством соответствующего государства. [1]

Согласно пункту 1 §345 Закона о несостоятельности в случае признания иностранного производства о несостоятельности германский суд раскрывает перед управляющим, утверждённым в соответствующей иностранной процедуре, содержание ранее вынесенных судебных актов об открытии национальной процедуры банкротства и об утверждении германского управляющего.

В соответствии с §346 Закона о несостоятельности если на момент признания иностранной процедуры несостоятельности национальная процедура в отношении должника не открывалась, то германский суд принимает меры к аресту имущества должника в Германии, права на которое подлежат государственной регистрации.

По смыслу §344 Закона о несостоятельности если иностранный управляющий был утверждён в неосновной (вторичной) процедуре до 8

о . ткрытия о . сно . вно . й про . це . дуры ба . нкро . тства до . лжника, то ге . рма . нский суд впра . ве приме . нить вре . ме . нные о . бе . спе . чите . льные ме . ры, пре . дусмо . тре . нные §21 За . ко . на о не . со . сто . яте . льно . сти, в о . тно . ше . нии имуще . ства до . лжника, по . дле . жа . ще . го упра . вле . нию и ре . а . лиза . ции в ра . мка . х на . цио . на . льно . й про . це . дуры несостоятельности. [1]

Согласно §353 Закона о несостоятельности наличие признанной иностранной процедуры о несостоятельности должника влечёт приостановление рассмотрения германскими судами имущественных споров с участием должника в качестве стороны. Однако в случае применения судом мер в соответствии с §344 Закона о несостоятельности указанное правило применяется с учётом полномочий национального временного управляющего, утверждённого в порядке §21 Закона о несостоятельности.

В силу пункта 1 §356 Закона о несостоятельности признание германским судом иностранного производства о несостоятельности, являющегося основным, не исключает возможности возбуждения национальной процедуры банкротства в отношении активов должника, находящихся в Германии. [2] Такая национальная процедура будет считаться вторичной. Пункт 2 этой же статьи наделяет иностранного управляющего правом просить о возбуждении национальной процедуры банкротства должника. Согласно пункту 3 этой же статьи для открытия национальной процедуры в подобных случаях не требуется установление признаков неплатёжеспособности или угрозы неплатёжеспособности.

Сотрудничество судов разных государств, ведущих производства о несостоятельности одного и того же должника, регламентировано пунктом 2 §348 Закона о несостоятельности, а сотрудничество назначенных ими управляющих – §357 Закона о несостоятельности.

В соответствии с §335 Закона о несостоятельности порядок производства по делам о банкротстве и последствия их возбуждения регламентируются законодательством тех стран, в которых соответствующие дела были возбуждены.[5]