Особенности правового статуса кредитной организации

Определение понятия кредитной организации было предоставлено в Первой Директиве Совета 77/780/Е ЕС от 12 декабря 1977 года «О координации законов, подзаконных и административных положений относительно начала и ведения деятельности кредитных учреждений» [1] (далее – Первая банковская директива). Эта Директива имела целью гармонизацию условий для осуществления права на создание кредитных учреждений. Согласно этой Директиве, под кредитной организацией следует понимать само предприятие, которое занимается получением от населения депозитов или других средств, подлежащие погашению, и предоставлением кредитов за свой счет.

Это определение базируется на классическом понимании банка как организации, которая постоянно занимается принятием вкладов и предоставлением кредитов. Кроме того, если проанализировать это понятие, то можно сделать вывод об установлении и существование общих критериев определения кредитной организации, которые были определены Первой банковской директивой.

Кроме того, банковское право ЕС оперирует также понятием и финансовой организации, определяя ее как компанию (за исключением кредитной организации), основным видом деятельности которой является принятие вкладов и совершение одного или нескольких видов деятельности, перечисленных в подпунктах с 2 по 12 Приложения I к Директиве 2006/48/ЕС Европейского Парламента и Совета от 14 июня 2006 о начале и осуществлении деятельности кредитных учреждений [2] (далее – Директива о кредитных учреждениях). Исключением является прием депозитов и других средств на возвратной основе, что является деятельностью исключительно кредитной организации. Таким образом, европейское право достаточно четко отграничивает финансовые организации от кредитных.

Возвращаясь к понятию кредитной организации, необходимо заметить, что первым критерием является именно привлечение кредитной организацией депозитов и других средств с обязательным их возвратом. Первая директива при этом использует достаточно широкий подход к определению понятия кредитной организации. Речь идет не только о классическом банковском вкладе (депозите), а вообще о любом вкладе средств от неограниченного круга лиц с обязательством учреждения их вернуть. Такой вклад может быть реализован в форме займа, банковского вклада и прочее [8; с. 28]. Об этом прямо указывается в преамбуле Первой банковской директивы: «... поэтому масштабы этих мероприятий должны быть как можно шире, охватывая все учреждения, которые занимаются получением от населения средств, подлежащих погашению, в форме депозитов или в других формах, таких как выпуск облигаций и других подобных ценных бумаг, или предоставление кредитов за свой счет» [8; с. 31].

Относительно такого квалифицирующего критерия как привлечение средств на возвратной основе, то этот подход нашел свое закрепление и в судебной практике, а именно - в практике Суда Европейского Сообщества. Так, по делу Massimo and Paolo Romanelli v. Italy (Ministry Finance) [6] возник вопрос о толковании понятия «депозит и другие средства ...». Суд указал, что «... под депозитом и другими средствами на возвратной основе следует понимать не только те инструменты, которые предусматривают возврат средств в силу своей природы, но и те, которые, не имея указанных свойств, являются предметом сделки, в которой обязательство возврата средств вытекает из контрактных положений...».

При этом Суд отметил, что основной целью всех банковских директив является защита сбережений. Это возможно лишь при максимально широкой трактовке понятия «депозит и другие средства на возвратной основе», потому что кредитные организации создают новые институты и применение ограниченного понимания этого понятия негативно влияло бы на защиту сбережений.

Характеризуя понятие кредитной организации, невозможно не обратить внимание на характеристику организации. Обращаясь к понятию, предоставленному в Первой директиве, становится понятным, что кредитной есть организация, которая не только занимается привлечением средств на возвратной основе, но и предоставляет кредиты за свой счет. Здесь сразу возникает вопрос – является квалифицирующим признаком именно предоставление кредитов из собственных средств и что такое собственные средства учреждения? Так, собственные средства (оwn funds) принято понимать, как собственный капитал кредитного учреждения, который включает также предметы, которые могут рассматриваться как капитал согласно национальным нормам [6].

До 2006 года общие вопросы относительно собственных средств кредитной организации регулировались Директивой 2000/12/ЕС

Европейского Парламента и Совета от 20 марта 2000 года насчет начала деятельности кредитных учреждений и ее ведения [3] (далее – Директива 2000/12/ЕС). В ней отмечалось, что применение основных общепринятых стандартов к собственным средствам кредитных организаций является ключевым фактором в создании внутреннего рынка банковских услуг, поскольку собственные средства выполняют функцию обеспечения непрерывности деятельности кредитных организаций и защиты сбережений. Гармонизация в этом вопросе усиливает надзор за кредитными организациями и способствует дальнейшей координации в банковской сфере. Собственные средства могут играть роль важного критерия для компетентных органов, в частности, при проведении оценки уровня платежеспособности кредитных организаций и для других целей пруденциального надзора.

Для того, чтобы избежать неравных конкурентных условий, государственные кредитные организации не должны включать в состав собственных средств гарантии, которые им предоставляются государством или местными органами исполнительной власти.

Следующим критерием отнесения учреждения именно в кредитные организации является то, что привлечение депозитов должно быть основным видом его деятельности. Это буквально понятно из понятия кредитной организации, предоставленного в Первой директиве и приведенного нами ранее.

В 2000 году была принята Директива 2000/12/ЕС Европейского Парламента и Совета от 20 марта 2000 о начале деятельности кредитных организаций, согласно подпункту (а) пункта 1 статьи 1 которой кредитной организацией считается:

– субъект предпринимательской деятельности, деятельность которого состоит в получении от общественности депозитов или других средств на возвратной основе и предоставления кредитов за свой собственный счет, или

– учреждение, которое проводит электронные расчеты (electronic money institutions) в значении Директивы 2000/46/ЕС Европейского Парламента и Совета от 18 сентября 2000 о начале деятельности и ее ведении учреждениями, которые проводят электронные расчеты и пруденциальный надзор за ними [4]. Это учреждение, осуществляющее деятельность с электронными деньгами, и означает субъекта предпринимательской деятельности или любое другое юридическое лицо, отличное от кредитной организации, указанной в подпункте (а) пункта 1 статьи 1 Директивы 2000/12/ЕС, выпускающей платежные средства в виде электронных денег.

При этом под электронными деньгами понимается электронное хранилище кредитно-денежных ценностей на техническом устройстве, которое может широко использоваться как предварительно оплаченный инструмент для осуществления расчетов без обязательного использования банковских счетов. Кроме того, такие технические устройства должны работать, как инструменты оплаты общего назначения [4].

В 2006 году была принята Директива 2006/48/ЕС Европейского Парламента и Совета от 14 июня 2006 года относительно начала деятельности кредитных организаций и ее ведении.

В этом документе предоставляется такое же определение кредитной организации, как и в Директиве 2000/12/ЕС, в подпунктах (а), (b) пункта 1 статьи 4.

Для целей настоящей Директивы кредитная организация – это компания, деятельность которой заключается в получении депозитов или других средств, подлежащих уплате, от населения, и предоставление кредитов за свой собственный счет, или – учреждения–эмитенты электронных денег в понимании Директивы 2000/46/ЕС3.

Учитывая все выше сказанное, можно сделать вывод, что кредитная организация должна соответствовать следующим основным критериям:

– принятие депозитов и прочих средств от неопределенного круга лиц с обязательным их возвратом;

– принятие депозитов должно быть основным видом деятельности кредитной организации;

– основная сфера деятельности кредитной организации заключается не только в принятии средств, но и выдачи кредитов за свой счет;

– кредитная организация может проводить электронные расчеты и выпускать платежные средства в форме электронных денег.

Легальное определение кредитной организации представлено в ст. 1 ФЗ «О банках и банковской деятельности» [8], где кредитная организация определяется как юридическое лицо, осуществляющее свою деятельность, направленную на извлечение прибыли, на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России). Этой же статьей установлено, что кредитная организация имеет право осуществлять лишь те банковские операции, которые прямо предусмотрены действующим законодательством.

Признаками кредитной организации в законодательстве России являются:

• 1)    кредитная организация – юридическое лицо со специальной правоспособностью, – кредитная организация вправе осуществлять только те банковские операции, которые указаны в законе и названы в соответствующей лицензии, выданной ей Банком России;

• 2)    кредитная организация должна меть наименование и местонахождение;

• 3)    кредитная организация должна иметь учредительные документы установленного образца в зависимости от ее организационно-правовой формы;

• 4)    к учредителям кредитной организации предъявляются повышенные требования в связи со спецификой ее вида деятельности;

• 5)    получение прибыли в результате осуществления уставной деятельности;

• 6)   существование в форме хозяйственного общества независимо от

формы собственности;

• 7)   специальные требования к организационной структуре кредитной

организации – должна иметь службу внутреннего контроля, соблюдать предъявляемые ЦБ РФ квалификационные требования к сотрудникам, соблюдать необходимые требования к оборудованию;

• 8)    кредитная организация – элемент банковской системы;

• 9)    специальные требования к кредитной организации относительно уровня финансовых рисков – наличие в Банке России счета для хранения обязательных резервов, численные нормативы которых устанавливаются ЦБ РФ;

• 10)    запрет на осуществление производственной, торговой и страховой деятельности.

Таким образом, под понятием «банк» мы подразумеваем кредитную организацию, которая в процессе своей уставной деятельности осуществляет предусмотренные законодательством банковские операции, а именно:

–    привлекает денежные средства физических и юридических лиц в качестве депозитов;

• –    размещает привлеченные средства от своего имени и за свой счет,

соблюдая при этом требования относительно возвратности, платности, срочности;

• –    открывает и ведет банковские счета физических и юридических лиц [9; с. 261].

После получения статуса юридического лица и получения лицензии банк начинает осуществлять предпринимательство в сфере предоставления финансовых операций. При этом этот вид товара отличается от других только по особенностям предмета, как отличаются транспортные услуги от услуг связи, туристических и медицинских, но по своей природе все это -гражданские правоотношения, регулируемые соответствующими нормами.

Подходы к определению банков как кредитных организаций могут разниться. Интересно, что в Великобритании правовой формой банковского дела является, как правило, форма торговой акционерной корпорации с определенной имущественной ответственностью компании перед третьими лицами [7; с. 38]. В связи с этим полагаем, что наиболее удачным определением банка в правовом аспекте является его выделение как финансового посредника, выполняющего одну или несколько операций, отнесенных законом к банковской деятельности.

Также следует отметить, что существуют небанковские финансовые институты, которые тоже являются финансовыми участниками денежного рынка и осуществляют аккумуляцию сбережений и размещение их в доходные части. В частности, к таким юридическим лицам относятся те, деятельность которых связана со страхованием, негосударственным пенсионным обеспечением, предоставлением лизинговых услуг, кредитованием.

Таким образом, приходим к выводу о том, что деятельность кредитной организации закреплена нормами действующего отечественного и международного права и достаточно полно регламентирована, в связи с чем правовой статус кредитных организаций можно считать в достаточной степени раскрытым в рамках законодательства РФ.