Особенности процессуальной и непроцессуальной форм деятельности адвоката и их разграничение

DOI:

Важную роль в механизме защиты прав и свобод человека и гражданина играет профессиональная деятельность адвоката, на которого возлагается конституционная обязанность по предоставлению правовой помощи каждому человеку. Такой конституционный долг реализуется в процессе осуществления им определенной разновидности адвокатской деятельности, которая происходит в пределах процессуальной и непроцессуальной ее форм. Актуальность данной темы научного исследования проявляется в том, что разделение процессуальной и непроцессуальной формы деятельности адвоката дает возможность, с одной стороны, более детально проанализировать статус адвоката во время предоставления им правовой помощи своему клиенту в том или ином виде процессуального судопроизводства, а с другой – разграничить правовой статус адвоката от статуса других лиц, которые наделяются правом предоставлять правовые услуги.

Изложение основного материала

Исследуя вопрос о сущности правового статуса личности в аспекте его влияния на статус адвоката, необходимо обратить внимание на то, что в юридической литературе имеются различные критерии классификации правового статуса личности и в частности адвоката. Однако общепризнанным является критерий классификации правового статуса личности по характеру (содержанию). По такому критерию различают: общий (конституционный) статус; специальный (родовой) и индивидуальный статус [19, с. 290; 23, с. 44].

Раскрывая сущность такой классификации правового статуса лица, нужно учесть утверждение Н.И. Матузова, который указывает на то, что эти «три вида статуса соотносятся между собой как общее, особенное и единичное. Они тесно взаимосвязаны и взаимозависимы, наслаиваются друг на друга, на практике неразделимы. Каждый индивид выступает одновременно во всех указанных качествах» [21, с. 268]. Учитывая специфику правового статуса адвоката, в разрезе дан- ной классификации, можно прийти к выводу, что общий (конституционный) статус лица, являющегося адвокатом, соответствует правовому статусу физического лица (поскольку в соответствии с законодательством адвокатами могут быть только физические лица); специальный (родовой) статус такого лица составляет совокупность профессиональных прав, обязанностей и других элементов статуса (предусмотрены, в частности, в Украине – Законом Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» и Правилами адвокатской этики, в России – Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и Кодексом профессиональной этики адвоката); индивидуальный правовой статус адвоката представляет собой его правовое положение во время предоставления им конкретных видов правовой помощи (защиты, представительства и предоставления других видов правовой помощи).

В аспекте нашего исследования, учитывая то, что основным назначением адвоката является оказание правовой помощи на профессиональной основе, специальный (родовой) статус такого лица, по нашему мнению, может получить название профессионального. Фактически с таких позиций исходит и В.Г. Андрусев, указывающий на «наличие у адвоката специального (особого) правового статуса, который обусловлен его профессией» [2, с. 196].

Выяснив критерии классификации видов правового статуса личности и придя к выводу, что специальный (родовой) статус адвоката может получить название профессионального, нужно учесть и то, что в юридической литературе имеются и точки зрения ученых, по которым такой вид статуса имеет и свою внутреннюю классификацию. В данном случае заслуживает внимания позиция Е.Г. Мартын-чик, который новизну и нетрадиционность исследования статуса адвоката прежде всего видит в его дифференцированной трактовке, что проявляется в существовании самостоятельных статусов: организационно-правового и процессуально-правового статуса адвоката. Первый статус, который он считает приоритетным, по его определению, является единым для всех адвокатов в качестве членов адвокатской корпорации и закреплен в Законе об адвокатской деятельности и адвокатуре, тогда как процессуально-правовой статус он рассматривает в качестве производного от организационного, что представляет собой совокупность процессуальных правоотношений на уровне «государство – адвокат», которые урегулированы законодательством о различных видах судопроизводства, что накладывает свой отпечаток на процессуально-правовой статус адвоката, определяет его особенности, структуру, содержание [13, с. 57–58].

Подобной точки зрения придерживается и А.М. Бирюкова, которая отмечает, что деятельность адвоката в уголовном процессе нужно рассматривать под углом разграничения статуса адвоката-защитника на общеправовой и уголовно-процессуальный, поскольку правовая помощь адвоката в уголовном процессе не ограничивается его процессуальным статусом защитника в деле, учитывая возможность предоставления предварительной правовой помощи лицам до вступления в дело в качестве защитника [4, с. 11]. Почти из таких же позиций исходит и О.Д. Гомати-на, которая отмечает, что законодательством об адвокатуре предоставляется общий статус адвоката, тогда как процессуальный зависит от процессуального положения доверителя [6, с. 67].

Для исследования внутренней классификации профессионального статуса адвоката, по нашему мнению, прежде всего необходимо провести анализ природы процессуальной и непроцессуальной (внепроцессуальной) деятельности адвоката. Мы разделяем позицию Е.А. Леонтьевой [12, с. 14], которая в зависимости от норм, регулирующих предоставление адвокатом юридической помощи, различает процессуальную и непроцессуальную формы ее предоставления. Она указывает на то, что первая форма опирается на нормы процессуальных кодексов и тем самым всегда облекается в процессуальную форму, а вторая – на нормы и предписания других законов и нормативных актов, принципы и нормы адвокатской этики. По нашему мнению, независимо от того, реализует адвокат процессуальную или непроцессуальную форму своей деятельности, за ним сохраняется профессиональный статус адвоката, и такое лицо должно именоваться адвокат-защитник, адвокат- представитель или же термином «адвокат», например, при предоставлении правовой помощи свидетелю.

Следует обратить внимание на то, что в юридической литературе некоторые ученые для разграничения процессуальной и непроцессуальной деятельности адвоката используют термин «виды», а не «формы». В частности, А.А. Венедиктов и Ю.Е. Венедиктова четко разграничивают два вида представительской деятельности адвоката – процессуальную (такая, что осуществляется в рамках административного, хозяйственного, уголовного и гражданского процесса) и внепроцессуальную (не связанная с досудебным следствием и рассмотрением дел в суде) [5, с. 146]. Мы не разделяем такой точки зрения, а придерживаемся позиции Э.Е. Колоколовой, которая исходит из того, что «если формы адвокатской юридической помощи отвечают на вопрос о том, как действовать представителю в гражданском судопроизводстве, чтобы профессионально выполнить поручение, то виды юридической помощи дают представление о том, что уполномочен делать адвокат-представитель по гражданским делам в рамках названных форм» [11, с. 32]. Подобной точки зрения придерживается В. Заботин, отмечая, что под формой оказания помощи в судопроизводстве нужно понимать закрепление в нормах процессуального законодательства способа организации и осуществления правовой помощи, а различные виды правовой помощи могут предоставляться в рамках одной из его форм, поскольку виды входят в содержание правовой помощи, а формы ее предоставления являются способами не только организации, но и осуществления на практике содержания такой помощи [8, c. 67].

Фактически с таких позиций исходит и украинский законодатель, который в ст. 19 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» [17] раскрывает виды адвокатской деятельности, что, по нашему мнению, лишь указывает на ориентировочные направления деятельности адвоката для выполнения возложенной на него обязанности по предоставлению правовой помощи. Аналогичной позиции придерживается и российский законодатель (ч. 2 и 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в

Российской Федерации» [14]). В свою очередь, анализ п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона Украины, в котором раскрывается дефиниция понятия «другие виды правовой помощи», дает нам возможность прийти к выводу, что украинский законодатель определенным образом осуществляет и разграничение процессуальной и непроцессуальной деятельности адвоката, поскольку одной из разновидностей указанных других видов правовой помощи он рассматривает составления процессуальных и других документов правового характера, направленных на обеспечение реализации прав, свобод и законных интересов клиента.

Для полноты проведенного нами исследования, необходимо различать и понятие «организационные формы адвокатской деятельности», согласно которому адвокат может осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально или в организационно-правовых формах адвокатского бюро или адвокатского объединения (ч. 3 ст. 4 Закона Украины). В свою очередь, законодательство Российской Федерации предусматривает, что формами адвокатских образований являются: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация (ч. 1 ст. 20 Федерального закона). Мы придерживаемся позиции, согласно которой указанное понятие отражает не процессуальную или непроцессуальную форму деятельности адвоката, а воспроизводит, как отмечает Е.С. Сивкова [20], правовую модель для реализации функций адвокатуры, защиты прав адвокатских объединений и адвокатов, самостоятельно избирается адвокатом. Указанное дает нам возможность прийти к выводу о целесообразности использования правовой конструкции о процессуальной и непроцессуальной формах, а не видах деятельности адвоката о предоставлении правовой помощи.

Процессуальная форма предоставления адвокатом правовой помощи охватывает всю совокупность процессуальных действий, которые разрешены соответствующим процессуальным законодательством. Например, адвокат-представитель в гражданском производстве в соответствии с ч. 1 ст. 44 ГПК Украины может совершать от имени лица, которое он представляет, все процессуальные действия, которые имеет право совершать это лицо (почти аналогичные положения воспроизведены и в ч. 1 ст. 54 ГПК РФ). Такой нормой устанавливается общее правило участия адвоката в гражданском производстве от имени лица, которое он представляет. При этом реализация любого права человека, интересы которого представляет адвокат, и на любых стадиях гражданского судопроизводства должна происходить в точном соответствии с требованиями такого судопроизводства.

Что касается непроцессуальной формы деятельности адвоката, то мы придерживаемся точки зрения, согласно которой она, по сравнению с процессуальной формой предоставления адвокатом правовой помощи, носит вспомогательный характер, может предшествовать или сопровождать процессуальную форму [22, с. 20]. Несомненно, что по значению и объему центральное место занимает процессуальная форма деятельности адвоката, но ни в коем случае не следует преуменьшать и роль непроцессуальной формы деятельности. В связи с этим заслуживает внимания позиция ученых, которые указывают на то, что значительный объем среди видов адвокатской деятельности занимает предоставление консультаций и разъяснений по юридическим вопросам, составление заявлений, жалоб и других документов правового характера, в том числе и при непосредственном обращении клиента к адвокату [15, с. 47]. Кроме того, как отмечает С.В. Кирюшина, адвокат начинает работу по гражданскому делу задолго до возникновения гражданского процесса и часто до оформления представительских полномочий. Исследователь обращает внимание на то, что умаление значения данного этапа с точки зрения бездействия адвоката как представителя стороны в гражданском процессе является недальновидным и неоправданным, поскольку от правильного предоставления адвокатом юридической помощи на досудебной стадии зависит эффективность и в конечном итоге результат участия адвоката в судебном разбирательстве [9, с. 20].

Мы разделяем указанную позицию ученых, поскольку:

• 1.    На практике достаточно распространены случаи, когда непроцессуальная форма деятельности адвоката является более содержательной и объемной по сравнению с процессуальной.

• 2.    От того, насколько компетентно и правильно будет составлено обращение и самое главное – убедительно обоснована правовая позиция, во многом зависит исход дела [7, с. 1632].

Вообще, по нашему мнению, определить эффективность деятельности адвоката по оказанию правовой помощи можно только на основании анализа как процессуальной, так и непроцессуальной формы его деятельности.

Исследуя природу непроцессуальной формы деятельности адвоката, нужно обратить внимание на то, что она, несмотря на свое название, не характеризуется отсутствием правового регулирования по ее осуществлению, то есть не означает возможности адвоката осуществлять такую деятельность по своему усмотрению. Нужно не забывать, что такая форма деятельности адвоката регулируется, в частности, законодательством об адвокатуре, основные источники которого – соответствующий профильный закон и Правила адвокатской этики (Кодекс профессиональной этики адвоката). Так, этими актами предусмотрено, что одним из основных принципов осуществления адвокатской деятельности является принцип законности. Последний детализируется в ст. 7 Правил адвокатской этики [16] (соблюдение законности), в которой предусмотрено, что в своей профессиональной деятельности адвокат обязан в том числе соблюдать действующее законодательство Украины, способствовать утверждению и практической реализации принципов верховенства права и законности. Заслуживает внимания и положение ч. 1 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката [10], согласно которому закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя, и никакие пожелания, просьбы или требования доверителя, направленные к несоблюдению закона или нарушению правил, предусмотренных настоящим Кодексом, не могут быть исполнены адвокатом. То есть непроцессуальная форма деятельности адвоката по своему содержанию тоже является правовой, поскольку урегулирована нормами, в частности, законодательства об адвокатуре, и осуществляется в интересах клиента с помощью средств, не запрещенных законом.

Практическая ценность в разграничении процессуальной и непроцессуальной форм де- ятельности адвоката заключается в том, что оно дает нам возможность более детально проанализировать статус адвоката во время предоставления им правовой помощи своему клиенту в том или ином виде процессуального судопроизводства. Фактически на основании разграничения таких форм его деятельности ряд ученых выделяет как специальные и отраслевые права, так и соответственно – специальный и отраслевой статус адвоката.

В данном случае заслуживает внимания позиция А.В. Рагулина, который указывает на разницу в правовом статусе адвоката и адвоката-защитника. В частности, ученый выделяет «два уровня профессиональных прав адвоката-защитника: первый уровень – специальный, который установлен ФЗ «Об адвокатской деятельности...», второй уровень – отраслевой, установленный положениями Криминально-процессуального законодательства и процессуальными нормами законодательства об административных правонарушениях» [18, с. 52]. При этом А.В. Рагулин отмечает, что полномочия адвоката-защитника более широкие, так как он в дополнение к полномочиям, которые предусмотрены законодательством об адвокатуре, приобретает и права, предусмотренные процессуальным законодательством.

Исследование природы процессуальной и непроцессуальной форм деятельности адвоката также дает нам возможность отграничить правовой статус адвоката от статуса других лиц, которые наделяются правом предоставлять правовые услуги. Например, в украинском гражданском судопроизводстве представителем (по малозначительным делам) может быть адвокат или иное лицо, достигшее восемнадцати лет, которое имеет гражданскую процессуальную дееспособность. При этом, в отличие от таких лиц, адвокат вправе выполнять свои ролевые функции по оказанию юридической помощи как в процессуальной, так и непроцессуальной формах [1, с. 275]. В то время как другие лица, выполняющие функции представителя в гражданском судопроизводстве и не имеющие статуса адвоката, выполняют такую деятельность исключительно в процессуальной форме.

В данном случае следует учесть и то, что мы придерживаемся позиции, согласно которой непроцессуальная форма деятельности адвоката не только предшествует, но и может сопровождать процессуальную форму, и, как точно отмечает С.В. Кирюшина, «пронизывает все этапы деятельности адвоката» [9, с. 19]. Указанное позволяет сделать вывод о целесообразности использования именно правовой конструкции «процессуальная и непроцессуальная формы деятельности адвоката», а не «процессуальный и непроцессуальный статусы адвоката».

Учитывая уже упоминавшиеся утверждения Н.И. Матузова, указывающие на взаимосвязь, взаимозависимость и нераздельность на практике трех видов статуса лица, можно прийти к выводу о наличии указанной взаимосвязи между правовым статусом адвоката (профессиональным статусом) и статусом адвоката в аспекте осуществления им процессуальной и непроцессуальной форм его деятельности. Аналогичная правовая связь прослеживается и между профессиональным статусом адвоката и статусом адвоката в той или иной отрасли права, в рамках которой адвокат осуществляет предоставление правовой помощи своему клиенту. Однако в данном случае мы не согласны с позицией В.Г. Анд-русева, который указывает, что «категории “процессуальное положение адвоката-защитника” и “правовой статус адвоката” соотносятся между собой как часть и целое» [3, с. 5]. Ошибочность позиции автора, как раз и заключается в том, что статус адвоката при осуществлении им процессуальной формы деятельности, наоборот сочетает в себе и статус адвоката, и процессуальный статус того лица, функции которого выполняет адвокат в том или ином виде производства (например, представителя, защитника и т. д.).

Выводы

Учитывая специфику правового статуса адвоката в разрезе классификации правового статуса личности по характеру (содержанию), можно прийти к выводу, что общий (конституционный) статус лица, являющегося адвокатом, соответствует правовому статусу физического лица; специальный (родовой) статус такого лица составляет совокупность профессиональных прав, обязанностей и других элементов статуса, а значит, может получить название профессионального статуса; индивидуальный правовой статус адвоката представляет собой его правовое положение во время предоставления им конкретных видов правовой помощи. В свою очередь, индивидуальный статус адвоката характеризуется возможностью выделения процессуальной и непроцессуальной форм деятельности адвоката при предоставлении правовой помощи. При этом, независимо от того, реализует адвокат процессуальную или непроцессуальную форму своей деятельности, за ним сохраняется профессиональный статус адвоката, и такое лицо должно именоваться адвокат-защитник, адвокат-представитель или же термином «адвокат», например, при предоставлении правовой помощи свидетелю.

Несомненно, что по значению и объему центральное место занимает процессуальная форма деятельности адвоката. При этом ни в коем случае не следует преуменьшать и роль непроцессуальной формы деятельности, которая может предшествовать или сопровождать процессуальную, поскольку определить эффективность деятельности адвоката по оказанию правовой помощи, можно только на основании анализа как процессуальной, так и непроцессуальной формы его деятельности.