Правовое регулирование процедуры медиации в экономической деятельности: порядок и условия реализации

Считая целесообразным обратиться к медиации для разрешения экономического конфликта, заинтересованная сторона может самостоятельно или через медиатора (или организацию, осуществляющую деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации) направить другой стороне письменное предложение об обращении к процедуре медиации. Оно считается отклоненным, если в течение тридцати дней или иного указанного в предложении разумного срока со дня его направления сторона-инициатор не получит согласие другой стороны на применение медиации (ч. 5 и 7 ст. 7 Закона о медиации). По закону такое предложение должно содержать сведения, которые впоследствии будут включены в соглашение о проведении процедуры медиации (ч. 6 ст. 7), заключаемое между спорящими сторонами и медиатором в письменной форме (ч. 1 ст. 8), а именно сведения: 1) о предмете спора; 2) о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения медиации; 3) о порядке проведения медиации; 4) об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением медиации; 5) о сроках проведения медиации [3].

С экономической точки зрения медиация далеко не всегда выгодна сторонам, учитывая доступность отечественного судопроизводства. Услуги медиатора сопоставимы по оплате с услугами представителя, однако последние считаются судебными издержками и могут быть взысканы с проигравшей в судебном процессе стороны, что не предусмотрено для расходов, связанных с проведением медиации. Законодатель в определенной мере поспособствовал росту экономической привлекательности судебной медиации, легализовав возможность возврата сторонам части госпошлины за примирение в рамках судебного процесса [3, с. 58].

Соглашение о проведении процедуры медиации является, по сути, организационным документом для участников медиации, так как момент его заключения означает начало проведения процедуры медиации (ч. 4 ст. 7 Закона о медиации). При обращении к медиации в хозяйственном споре после начала судебного разбирательства в качестве основания проведения процедуры выступает определение суда о проведении меди- ации. Суд выносит такое определение, получив ходатайство сторон (или одной стороны при согласии другой) о проведении медиации или согласие сторон с соответствующим предложением суда. В определении суда указываются наименования сторон, предмет спора, круг вопросов, для которых может быть использована медиация, и сроки ее проведения, которые по ходатайству сторон могут быть продлены (ст. 138.1 АПК РФ, ст. 153.2 ГПК РФ, ст. 137.2 КАС РФ).

Показательно, что в Законе о медиации четко не указаны обязательные этапы медиативной процедуры. Это еще раз подчеркивает индивидуальность каждого спора в сфере предпринимательской деятельности, которые невозможно ввести в единые рамки. В доктрине профессор А.Н. Левушкин справедливо указал, что «обеспечению баланса частных и публичных интересов при проведении примирительных процедур должно уделяться повышенное внимание в теории и правоприменительной деятельности, поскольку необходимо обеспечить интересы конфликтующих сторон» [1, с. 57]. Поэтому медиатор наделен определенной свободой по ходу урегулирования спора определять, есть ли необходимость в поступательном прохождении всех этапов медиации. Например, стоит ли медиатору после проведения предварительных консультаций со сторонами раздельно встречаться с каждой из них, если стороны уже готовы перейти непосредственно к совместным переговорам. А когда проведение совместных встреч может, по мнению медиатора, препятствовать свободному волеизъявлению сторон либо, в случаях невозможности одновременного присутствия сторон на таких встречах, в целях эффективного и скорейшего урегулирования спора медиатор может ограничиться раздельными встречами со сторонами (п. 14.2 Регламента Коллегии посредников). При необходимости проведение медиации по спорам в сфере предпринимательской деятельности возможно путем использования технических средств связи (например, аудио- и видеоконференций). Это условие может быть предусмотрено в соглашении сторон о проведении медиации, в правилах деятельности медиатора, принятых соответствующей организацией, или отдано на усмотрение медиатора по соглашению сторон.

Парадокс видится в том, что преимущества медиации, как правило, раскрываются именно в сравнении с другими способами урегулирования споров, прежде всего – судебным порядком. Показательно также то, что для содержания рекламы в сфере арбитража (третейского разбирательства) не предусмотрено подобное требование (ст. 30.2 Закона о рекламе) [4, с. 11].

Обратим внимание, что в ходе предварительных консультаций медиатор разъясняет сторонам принципы проведения медиации, порядок ее проведения в случае, когда стороны наделили его правом самостоятельного определения процедурного порядка. Говоря о широком применении медиации по спорам в сфере предпринимательской деятельности с целью создания и реализации эффективной модели разрешения спора семейно-экономического характера, обратим внимание на тенденции межотраслевого регулирования, которые обусловлены проблематикой системной организации межотраслевых связей частного права, соотношения норм различных отраслей, включая и соотношение с различными публично-правовыми отраслями [2, с. 39].

В теории и на практике обычно выделяют следующие этапы проведения процедуры медиации по экономическим спорам: возбуждение процедуры медиации по спору в сфере предпринимательства на основании соглашения сторон; подготовка к процедуре медиации – предварительные встречи медиатора (медиаторов) со сторонами (их представителями); проведение процедуры медиации (медиационной сессии) – совместные встречи медиатора (медиаторов) со всеми сторонами экономического спора (их представителями); подготовка и подписание медиативного соглашения (при достижении согласия сторонами); прекращение медиации. Основная стадия медиации в сфере предпринимательской деятельности представляет собой медиационную сессию, которая включает несколько обязательных элементов (процедур). Начинается со вступительного слова медиатора, когда он разъясняет сторонам суть процедуры, свою роль и функции сторон, обозначает правила уважительного и конструктивного общения, призывает стороны к сотрудничеству и напоминает об их ответственности за принятые договоренности. Далее стороны в присутствии медиатора вступают в переговоры: высказывают свое видение спора, свои позиции по спору, уточненные в ходе предварительных раздельных встреч с медиатором, предлагают варианты выхода из конфликта. При необходимости медиатор прерывает переговорный процесс для раздель- ных бесед с каждой стороной (кокусов), затем возобновляет совместное обсуждение сторонами вариантов решения спора и выбор оптимального. Медиатор должен проконтролировать жизнеспособность выработанного сторонами решения, убедиться в том, что обе стороны его одинаково понимают. Ясные, конкретные договоренности сторон вносятся в медиативное соглашение.

Российские процессуальные кодексы содержат открытый перечень возможных результатов примирения лиц, участвующих в деле по экономическому конфликту, из которого следует, что судебная медиация, т. е. применяемая после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, может закончиться не только мировым соглашением и соглашением о примирении в отношении всех или части заявленных требований. В частности, результатом судебной медиации может быть полный или частичный отказ от иска (или апелляционной / кассационной жалобы, надзорной жалобы), полное или частичное признание иска, признание обстоятельств дела, соглашение по обстоятельствам дела (ч. 1 ст. 138.6, ч. 3 ст. 190 АПК РФ, ч. 1 ст. 153.7 ГПК РФ, ч. 1 ст. 137.7 КАС РФ).

Заключение сторонами медиативного соглашения означает одновременное прекращение процедуры медиации в сфере предпринимательской деятельности. Но и при недостижении согласия по имеющимся разногласиям стороны могут прекратить медиацию, заключив соответствующее соглашение о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям, которое в тот же день вступит в силу. Кроме того, медиатор имеет право прекратить процедуру медиации, если придет к выводу о дальнейшей нецелесообразности и бесполезности ее проведения. Для этого он должен провести консультации со сторонами по данному вопросу, после чего направить им соответствующее письменное заявление, со дня направления которого медиация будет прекращена (ч. 3 ст. 14 Закона о медиации). Как упоминалось ранее, стороны вправе отказаться, даже в одностороннем порядке, от продолжения медиации посредством письменного заявления. Медиация будет считаться прекращенной со дня, когда медиатор получит соответствующее заявление от одной, нескольких или всех сторон (ч. 4 ст. 14). Истечение срока проведения процедуры медиации автоматически означает ее прекращение (ч. 5 ст. 14).

Сроки проведения медиации в сфере предпринимательской деятельности определяются сторонами соглашением о ее проведении, при этом усилия медиатора и сторон должны быть направлены на прекращение медиации в срок не более шестидесяти дней (ч. 1 ст. 13 Закона о медиации). Ввиду сложности разрешаемого спора, необходимости получения дополнительной информации или документов стороны по договоренности и при согласии медиатора могут увеличить срок проведения медиации до ста восьмидесяти дней (ч. 2 ст. 13). Исключением является судебная медиация, для которой максимальный срок составляет шестьдесят дней (ч. 3 ст. 13), что соотносится со сроком отложения судебного разбирательства для использования примирительной процедуры сторонами спора (ч. 7 ст. 158 АПК РФ, ч. 1 ст. 169 ГПК РФ).

Сформулируем основные выводы в отношении порядка проведения процедуры медиации в сфере предпринимательства.

• 1.    Основная стадия медиации в сфере предпринимательской деятельности представляет собой медиационную сессию, которая включает несколько обязательных элементов (процедур). Немаловажно, что по итогам ее проведения медиатор должен проконтролировать жизнеспособность выработанного сторонами решения, убедиться в том, что обе стороны его одинаково понимают. Конкретные договоренности сторон вносятся в медиативное соглашение.

• 2.    Доказано, что в законодательстве предусмотрена модель интегративной медиации, предполагающей совместную выработку сторонами решения, не только отвечающего интересам сторон, но и позволяющего говорить об эффективности стратегии сотрудничества «win-win».

• 3.    В Законе о медиации четко указано основание применения процедуры медиации, в том числе в сфере предпринимательской деятельности, и заданы общие требования к порядку ее проведения, детали которого стороны вправе определять самостоятельно, в том числе выбирая правила проведения медиации, принятые конкретной организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации. Такие организации должны разрабатывать свои правила и стандарты профессиональной деятельности медиаторов, в том числе с опорой на кодексы профессиональной этики медиаторов, разрабатываемые СРО медиаторов. Однако медиатор обладает достаточной свободой опреде-

• лять методику ведения медиации, оптимальную для конкретного спора. К профессиональным медиаторам не предъявляется требование иметь именно юридическое образование – достаточно любого высшего, которое в любом случае необходимо дополнить прохождением специальной программы по подготовке медиаторов. Однако в профессиональный корпус медиаторов включается много юристов, в том числе действующие адвокаты и судьи в отставке; нотариусы пока не могут действовать в качестве медиаторов на платной основе, хотя бесспорно используют в своей работе медиативные технологии.

Главный итог данного этапа, да и всей процедуры медиации – заключение сторонами по своему спору или по отдельным разногласиям в рамках этого спора письменного медиативного соглашения.