Правовой режим бонусов (бонусных условных единиц) маркетплейсов и иных участников потребительского рынка

В последнее время большое распространение получили различные бонусные программы. Потребителям начисляют бонусы за совершение покупок, участие в розыгрышах, и даже в качестве подарка. Цель данных программ заключается в стимулировании потребителей совершать покупки. Желая привлечь внимание потребителя, продавцы могут начислять бонусами до 70 % от цены товара, а в некоторых случаях даже больше.

Ценность бонусов для потребителя состоит в том, что ими можно «оплачивать» будущие покупки у данного продавца. То есть в глазах потребителя начисляемые бонусы являются эквивалентом денег, которые, однако, можно потратить только у данного продавца или на данной торговой площадке (марке-плейсе). Поэтому можно сказать, что такие бонусы для потребителя представляются «денежными суррогатами», что делает их очень привлекательными.

В то же время, такая неурегулированность нежелательна с точки зрения правопорядка, так как порождает возможности для злоупотреблений и нарушений прав потребителей, в том числе и для совершения преступлений экономического характера [2, с. 29].

В целом, в правилах бонусных программ бонусы обычно максимально дистанцируются от каких-либо объектов гражданских прав [3], а также подчеркивается отсутствие каких-либо обязательств оператора программы перед участниками.

То есть определение бонусов в правилах бонусных программ существенно отличается от их представления потребителям в маркетинговых материалах.

Не исключено, что попытка продавцов и торговых площадок сделать из бонусов «юридическое ничто» вызвана, в том числе, желанием ограничить возможности предъявления участниками каких-либо требований в рамках данных программ.

Действительно, в условиях существующего правового вакуума предприниматели имеют возможность уклониться от применения законодательства о защите прав потребителей, ведь, как справедливо отмечается в литературе, в этом случае нарушаются права потребителя на информацию и возмещение убытков при нарушении договора [1, с. 33].

С точки зрения потребителя начисление бонусов может стать решающим фактором выбора продавца или торговой площадки.

Известен случай накопления более 1 млн бонусов СберСпасибо, которые позволяют получить выгоду более 1 млн руб. при следующих покупках [4].

Среди наиболее известных и распространенных бонусных условных единиц можно отметить бонусы СберСпасибо от Сбербанка (МегаМаркет, Сбер-Маркет), плюсы «Яндекс плюс» в сервисах Яндекс Маркет, ЯндексGO и других, бонусные рубли Мвидео, бонусные мили Аэрофлота.

Что же с точки зрения права представляют собой данные бонусы?

В рекламных материалах продавцы и маркет-плейсы указывают на возможность «оплачивать» бонусами значительную часть стоимости покупок (в среднем от 30 до 100 процентов).

Между тем в силу положений статьи 140 Гражданского кодекса РФ платежи на территории Российской Федерации осуществляются в рублях. Кроме того, ст. 27 ФЗ «О Центральном Банке РФ» запрещено введение на территории Российской Федерации других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов.

Таким образом, можно с уверенностью утверждать, что оплачивать товары и услуги валютами бонусных программ нельзя, несмотря на рекламные слоганы.

Для понимания правовой сути рассматриваемых бонусных единиц с точки зрения продавцов и торговых площадок нужно обратиться к правилам бонусных программ.

Так, согласно правилам программы «СберСпа-сибо» бонус – это условная единица, начисляемая уполномоченной компанией на бонусный счет участника, и не предполагающая никакого оборота этих условных едини для целей, позволяющих использовать их как возможное средство платежа, и списываемая уполномоченной компанией с бонусного счета участника в соответствии с правилами бонусной программы и дающая участнику право на получение бонусного поощрения. Бонусы используются только в учетных целях и не являются и не могут являться средством платежа, каким-либо видом валюты или ценной бумагой, денежным средством и/или электронным денежным средством, не могут быть обналичены, переданы третьим лицам, которые не являются участниками программы, или переданы по наследству.

Участник программы «СберСпасибо» вправе использовать накопленные бонусы «СберСпасибо» для получения поощрения в виде скидок на товары и услуги, предлагаемые банком и партнерами программы.

Правилами программы лояльности «Яндекс Плюс Кешбэк» установлено, что плюсы «Яндекс плюс» – это технические условные единицы, начисляемые пользователю по основаниям, установленным в правилах, в зависимости от территории начисления баллов, и направленные на увеличение активности пользователей в приобретении товаров и услуг.

Баллы дают возможность участнику программы оформить скидку на стоимость товаров и услуг у Яндекса и партнеров программы.

В Правилах программы «Аэрофлот Бонус» бонусные мили определены как основная расчетная единица программы. Мили обозначены эмитентом как «неденежные условные единицы, применяемые исключительно для учета количества услуг, которыми воспользовался клиент». Этими милями участник программы привилегии может воспользоваться, получив скидку на приобретение билета, повышение класса обслуживания рейсах Аэрофлота и авиакомпаний-партнеров, а также в виде товаров, работ, услуг, предоставляемых партнерами программы.

Таким образом, в указанных выше правилах бонусных программ начисляемые в рамках программы бонусы обозначены как условные единицы, позволяющие участнику получить поощрение в виде скидки на товары и услуги. При этом подчеркивается, что бонусы не являются средством платежа.

В отсутствие специального правового регулирования рассматриваемых бонусных условных единиц и в связи с довольно нечетким их правовым определением правилами бонусных программ большой интерес представляет их правовая квалификация судами при рассмотрении соответствующих споров.

Исходя из складывающейся на сегодняшний день судебной практики можно сделать вывод, что суды в основном признают наличие у участников бонусных программ определенных прав по отношению к оператору программы и встречных обязанностей оператора.

Одним из наиболее заметных споров, связанных в начислением бонусов, стал комплекс взаимосвязанных дел в рамках которых Мурманская региональная общественная организация защиты прав потребителей «Резонанс» (МРОО ЗПП «Резонанс») требовала признать незаконным действия Публичного акционерного общества «Аэрофлот – российские авиалинии» по недоначислению миль в рамках программы «Аэрофлот бонус» участникам программы, осуществившим в 2018-2019 годах перелеты рейсами ПАО «Аэрофлот» по определенным маршрутам.

В результате суды согласились с позицией МРОО ЗПП «Резонанс» и признали незаконным недо-начисление ПАО «Аэрофлот» миль участникам бонусной программы.

При этом суды указали, что ПАО «Аэрофлот» обязан соблюдать правила [программы «Аэрофлот бонус» – прим. авторов] и начислять мили, помимо этих правил, и в силу закона. К этому следует добавить, что соблюдение названных правил является обязательным как для участника, который вправе претендовать на бонусы при условии пользования услугами ПАО «Аэрофлот» и его партнеров, так и для ПАО «Аэрофлот», который обязан начислять мили в соответствии с им же разработанными правилами.

Поскольку предоставление бонусов в виде начисления миль участникам программы «Аэрофлот Бонус» неразрывно связано с заключением ими договора перевозки (что выражается в покупке билета), потому правоотношения участников и её организатора не могут рассматриваться как безвозмездные, тогда как обязанность ПАО «Аэрофлот» по начислению миль возникает лишь в отношении потребителей, купивших билет. Возможностью же приобретения за мили премиальных билетов, различной электронной и бытовой техники, подарочных карт многих сетевых магазинов, подтверждает наличие у «миль» имущественного эквивалента [6].

Фактически в указанных делах суды признали, что поскольку начисление бонусных миль в рамках бонусной программы «Аэрофлот Бонус» обусловлено приобретением участником различных товаров и услуг, то правила бонусной программы являются частью условий указанных сделок участника, что дает участнику право требовать исполнения условий бонусной программы от ее организатора.

Также суды подчеркнули наличие у миль «Аэрофлот бонус» имущественного эквивалента в виде товаров и услуг, которые можно на них приобрести. Однако, несмотря на указание общего направления на имущественную природу бонусных миль, судами не сделаны выводы об отнесении миль к тем или иным объектам гражданским прав, не дано правового обоснования отношений по их начислению и использованию.

Принципиально важным, на наш взгляд, является признание судом потребительского характера сложившихся отношений, несмотря на заявленные возражения ответчика.

Таким образом, условия о порядке начисления и использования бонусов являются обязательством оператора бонусной программы, исполнения которого участник программы вправе требовать от оператора в том числе в судебном порядке. При этом отношения между участником программы и ее оператором ввиду неопределенности их правовой природы фактически регулируются только правилами программы лояльности и общими нормами об обязательствах и сделках ГК РФ.

Согласно данной точке зрения бонусные условные единицы это лишь набор обязательств, возникающих из условий программы лояльности, и не подлежащих какой-либо правовой квалификации.

Кроме того, существует судебная практика, согласно которой бонусы (а именно бонусы СберСпаси-бо) позволяют компенсировать часть стоимости товара, при этом оставляя неизменной его цену [5].

Суды не приводят подробностей совершения такой операции, однако ознакомившись с механизмом работы бонусной программы «СберСпасибо» от Сбербанка можно привести обоснование данной операции.

Так, в справочной информации по программе СберСпасибо [7], размещенной на официальном сайте help.spasibo.digital, указано, что при участии партнера в акции по начислению бонусов СберСпасибо, оператор программы лояльности, которым является АО «Центр программ лояльности», выставляет партнеру счет на 100 % начисленных бонусов плюс комиссионное вознаграждение.

Таким образом, бонусы СберСпасибо начисляются участнику бонусной программы не на безвозмездной основе, а фактически за счет продавца – партнера программы.

При совершении же операции списания бонусов АО «Центр программ лояльности» компенсирует партнеру 100 % списанных в заказе бонусов за вычетом комиссии оператора бонусной программы.

Из условий механизма начисления и списания бонусов СберСпасибо можно сделать вывод, что, по сути, они представляют собой токенизированные и предоплаченные права требования к АО «Центр программ лояльности».

Участник программы не может реализовать данные права требования, однако он владеет токенами «СберСпасибо», которыми он вправе частично погасить стоимость товаров и услуг у партнеров программы СберСпасибо по курсу 1 бонус = 1 рубль.

При оформлении заказа с использованием бонусов СберСпасибо токены трансформируются в права требования партнера к АО «Центр программ лояльности», которые погашаются в соответствии с условиями партнерской части условий программы.

Возможность отнесения условных единиц программ лояльности к токенам соотносится с указанной выше судебной практикой о наличии у бонусных условных единиц имущественного эквивалента.

Между тем в настоящее время понятие токена в законодательстве РФ отсутствует, а сами программы лояльности также явно не определяют свои бонусные единицы как токены и не устанавливают порядок их оборота в данном качестве.

В то же время, токены (цифровые права) по определению существуют лишь в цифровой форме, поэтому возникать такие обязательства могут лишь при приобретении товаров, работ и услуг через Интернет. При заключении же договоров традиционным способом, вне электронной цифровой среды, отношения, возникающие при выпуске бонусных условных единиц наиболее всего, по-нашему мнению, похожи на имущественные права (права требования), возникающие из принятых в одностороннем порядке обязательств.

Представляет интерес Письмо Минфина России от 19.04.2012 № 03-04-08/0-78 «По вопросу налогообложения доходов физических лиц в рамках программ поощрения потребителей», в котором предлагается рассматривать бонусные баллы, начисляемые за пользование услугами банка, как авансовую оплату физическим лицом стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав. Однако, вопрос о правовой природе бонусов, начисляемых не в качестве скидки за активное пользование услугами продавца (исполнителя), а вне зависимости от выполнения каких-либо условий, этим Письмом не урегулирован и остается открытым.

Несмотря на складывающуюся тенденцию признания судами обязательств операторов бонусных программ перед участниками, по некоторым делам суды принимают позицию операторов бонусных программ и приходят к выводу, что никаких обязательств операторов перед участниками такие программы не порождают, а исполнение условий бонусных программ операторами может быть только добровольным.

Так, отказывая в удовлетворении требований о зачисление на бонусный счет истца бонусов Сбер-Спасибо Головинский районный суд города Москвы в решении от 29.06.2023 по гражданскому делу № 02-2978/2023 указал, что программа [СберСпасибо – прим. авторов], к правилам которой присоединился заявитель, не предполагает возложение каких-либо обязанностей ни на оператора программы (ответчика), ни на участника (истца), и, следовательно, не носит договорного характера. У оператора программы не возникает никаких обязанностей по отношению к участникам, поскольку поощрение участников в рамках программы является исключительно инициативой оператора, направленной на привлечение новых участников и удержание существующих, и предоставляется безвозмездно. Начисление участникам бонусных рублей и предоставление возможности их применения представляет собой механизм, направленный на формирование и увеличение лояльности участников к продавцам и оператору, программе в целом (п. 2.1. правил), то есть способ мотивации участников совершать покупки на сайте.

В данном случае суд фактически пришел к выводу, что бонусы СберСпасибо представляют собой «правовое ничто», которое не порождает никаких прав и обязанностей ни у оператора программы СберСпасибо, ни у ее участников. Однако, принимая во внимание приведенные выше в данной статье доводы, данную позицию судов нельзя считать обосно- ванной. Представляется необходимым внесение изменений в Закон РФ «О защите прав потребителей», изложив ст. 16.1. «Формы и порядок оплаты при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг)» в следующей редакции: «4.1. Потребитель вправе воспользоваться программой лояльности (бонусной программой, программой привилегии) для уменьшения стоимости товара (работы, услуги).

При отказе или расторжении заключенного договора по обстоятельствам, за которые несет ответственность продавец (импортер, исполнитель, владелец агрегатора), применении мер ответственности в отношении продавца (изготовителя, уполномоченной организации, или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера, исполнителя), предусмотренных ст. ст. 23, 23.1, 28 настоящего

Закона, а также в случаях расчетов с потребителем, установленных ст. ст. 24, 25, 28 настоящего Закона, стоимость товара определяется без учета скидки, полученной от участия в программе лояльности (бонусной программе, программе привилегии)».

Окончательно закрепить обязательность для сторон условий программ лояльности по начислению и использованию бонусов должен Верховный Суд РФ, либо законодатель, однако до настоящего времени подобные вопросы ими не рассматривались.

Также следует признать, что существующая на сегодняшний день законодательная база не вполне способна обосновать правовую природу бонусных единиц программ лояльности, в особенности маркет-плейсов с их сложной структурой взаимоотношений участников, партнеров и оператора программы.