Собирание и представление доказательств защитником при производстве с участием присяжных заседателей

Право защитника собирать и представлять доказательства в уголовном судопроизводстве является гарантией обеспечения права подозреваемого, обвиняемого на защиту, конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи [12]. Обеспечение права защитника собирать и представлять доказательства имеет важное значение при производстве в суде с участием присяжных заседателей, исходя из роли и задач, которые стоят перед защитником в данной форме судопроизводства [1].

Закрепив право защитника собирать и представлять доказательства, УПК РФ по сравнению с ранее действовавшим уголовно-процессуальным законодательством существенно расширил процессуальные полномочия защитника в доказывании по уголовному делу. В соответствии с п. 2 ч. 1

ст. 53 УПК РФ с момента вступления в уголовное дело защитник вправе собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ, а именно: защитник вправе собирать доказательства путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставить запрашиваемые документы или их копии.

Однако право защитника собирать и представлять доказательства в уголовном судопроизводстве во многом остается декларативным, так как уголовно-процессуальное законодательство не предусматривает процессуальный порядок собирания и представления доказательств защитником. В современной уголовно-процессуальной науке распространена точка зрения, согласно которой защитник собирает не доказательства, а предметы, документы, сведения, которые могут быть признаны доказательствами решением должностного лица, осуществляющего производство по уголовному делу (следователя, дознавателя, судьи) [2, 3, 4]. Согласно данной точке зрения предметы, документы, сведения, полученные защитником, не отвечают такому обязательному свойству доказательств, как допустимость, поскольку они не получены и не закреплены в надлежащем процессуальном порядке и форме и могут стать доказательствами только после того, как будут представлены лицам, осуществляющим производство по уголовному делу, и приобретут необходимую процессуальную форму (например, лицо, опрошенное защитником, будет допрошено в качестве свидетеля; предметы приобщены к материалам уголовного дела соответствующим постановлением и т. д.).

Согласно другой точке зрения закрепленное в УПК РФ право защитника собирать и представлять доказательства понимается буквально: защитник наделен правом собирать именно доказательства, а не просто быть причастным к собиранию доказательств [3]. Разделяя данную точку зрения, необходимо отметить, что уголовно-процессуальное законодательство должно предусмотреть конкретный процессуальный порядок собирания и представления доказательств защитником, так как для того чтобы стать доказательством, сведения должны быть получены при проведении процессуальных действий, предусмотренных УПК РФ. И в связи с этим следует поддержать предложение ряда авторов о необходимости законодательного закрепления процессуального порядка собирания и представления доказательств защитником, например порядка производства и оформления процедуры опроса адвокатом лиц с их согласия, получения предметов и документов [7].

Собирание доказательств – это деятельность участников уголовного судопроизводства по их обнаружению, изъятию, исследованию, процессуальному закреплению. Участники уголовного судопроизводства осуществляют собирание доказательств в пределах своих полномочий, установленных УПК РФ. Ст. 86 УПК РФ конкретизирует полномочия, а также формы, способы собирания доказательств отдельными участниками уголовного судопроизводства. Исходя из ее содержания, предусмотрены две возможные (условно равнозначные) формы собирания доказательств в зависимости от процессуального статуса участников уголовного судопроизводства, осуществляющих собирание доказательств:

• 1.    Дознаватель, следователь, прокурор и суд осуществляют собирание доказательств путем производства следственных и иных процессуальных действий;

• 2.    Защитник собирает доказательства путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Проблема правоприменительной практики заключается в том, что УПК РФ подробно регламентирует порядок производства следственных и иных процессуальных действий, в рамках которых дознаватель, следователь, прокурор, суд осуществляют собирание доказательств, и не содержит правовой регламентации действий защитника по собиранию доказательств. Законодатель предпринимает отдельные шаги в создании правовой основы деятельности защитника по собиранию доказательств в уголовном процессе. Так, в 2016 г. в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» подробно урегулирован статус адвокатского запроса, установлена административная ответственность за неправомерный отказ в предоставлении адвокату в связи с поступившим от него адвокатским запросом информации, несвоевременное ее предоставление либо предоставление заведомо недостоверной информации, установлены требования к форме, порядку оформления и направления адвокатского запроса [8]. Федеральным законом от 17.04.2017 № 73-ФЗ «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс РФ» [9] предусмотрены дополнительные гарантии собирания и представления доказательств защитником:

• 1)    стороне защиты не может быть отказано в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в производстве по уголовному делу в порядке, установленном Кодексом, специалиста для разъяснения вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию, за исключением случаев, предусмотренных ст. 71 Кодекса (ч. 2.1 ст. 58 УПК РФ);

• 2)    защитнику не может быть отказано в участии в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо по ходатайству подозрева-

• емого или обвиняемого, за исключением случая, предусмотренного ч. 3 ст. 11 Кодекса (ч. 2.1 ст. 159 УПК РФ);

• 3)    подозреваемому или обвиняемому, его защитнику, а также потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику или их представителям не может быть отказано в приобщении к материалам уголовного дела доказательств, в том числе заключений специалистов, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для данного уголовного дела и подтверждаются этими доказательствами (ч. 2.2 ст. 159 УПК РФ).

В соответствии с данными новеллами законодатель пошел по пути установления фактической обязательности для органов расследования удовлетворять ходатайство защитника (и некоторых других участников уголовного процесса) об участии в доказывании и реализации права представлять доказательства. УПК РФ ранее уже предусматривал аналогичную процедуру в ч. 2 ст. 159 (подозреваемому или обвиняемому, его защитнику, а также потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику или их представителям не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для данного уголовного дела). Однако в этих случаях решение об обоснованности ходатайства защитника вверяется органу расследования – стороне обвинения, процессуальные интересы которой диаметрально противоположны процессуальным интересам защиты, что не лучшим образом отразится на реализации защитой права собирать доказательства. Проведенное нами анкетирование [10, с. 25–26, 56–62] показало, что правоприменители в целом не приемлют такой формы решения проблемы собирания защитником доказательств, как закрепление в УПК РФ фактической обязанности органов расследования удовлетворять ходатайство защиты о проведении необходимых для защиты следственных действий по собиранию доказательств, приобщении к материалам уголовного дела доказательств. 75 % опрошенных отрицательно относятся к возложению на органы расследования обязанности удовлетворять подобные ходатайства защиты, и только 25 % считают, что это будет способствовать обеспечению равенства сторон в процессе доказывания.

Для защитника-адвоката закон предусматривает больший объем гарантий при реализации права собирать доказательства, чем для защит- ника – близкого родственника или иного лица, о допуске которого в качестве защитника ходатайствует обвиняемый. Так, праву адвоката собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и иных организаций в порядке адвокатского запроса, корреспондирует обязанность указанных органов и организаций выдать адвокату запрошенные им документы или их копии (подп. 1 п. 3 ст. 6, ст. 6.1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»). Для защитника, не являющегося адвокатом, подобная гарантия при собирании доказательств не предусмотрена [12].

Анализ правоприменительной практики позволяет выявить нарушения закона, допускаемые при реализации защитником права собирать и представлять доказательства. Например, право собирать и представлять доказательства не может быть реализовано адвокатом, не осуществляющим защиту подозреваемого, обвиняемого по уголовному делу. Обвиняемый Ч. заключил соглашение с несколькими адвокатами для проведения ими опроса лиц. Затем защитник обвиняемого – адвокат С. представил результаты опроса лиц следователю. Однако следователь отказал в приобщении результатов опроса к материалам уголовного дела, так как опросы были проведены адвокатами, которые не осуществляли защиту обвиняемого Ч. (не участвовали в производстве по делу в качестве защитников обвиняемого Ч.). Суд, проверяя по жалобе защитника – адвоката С. законность и обоснованность отказа следователя, подтвердил факт нарушения уголовно-процессуального закона при собирании доказательств [11, 12].

Уголовно-процессуальное законодательство стран СНГ в большинство своем закрепляет право защитника представлять (но не собирать) материалы, сведения (не доказательства), так же как и Модельный УПК стран СНГ, предусматривающий право защитника «представлять материалы для приобщения к уголовному делу и исследования в заседании суда» (п. 6 ст. 104). УПК Кыргызстана предусматривает несколько более широкие гарантии реализации права защитника собирать доказательства: собранные защитником материалы по его требованию обязательны для приобщения к делу (ч. 7 ст. 48).

Обеспечение надлежащего законодательного регулирования права защитника собирать и представлять доказательства в уголовном судо- производстве, а также эффективных гарантий реализации данного права, будет способствовать состязательности и равноправию сторон, обеспечению права подозреваемого, обвиняемого на защиту, права на получение квалифицированной юридической помощи.