Способы защиты корпораций от недружественных поглощений

Под недружественным поглощением юридических лиц в научной литературе понимается совершение различных гражданско-правовых и иных предпринимательских сделок, осуществляемых вопреки воле акционеров (участников) общества, руководящих органов юридического лица и направленных на перераспределение корпоративного контроля в поглощаемом обществе, и (или) получение контроля над активами, основными средствами поглощаемого юридического лица.

Способы защиты представляют собой закрепленные в законодательстве меры гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности, применяемые к правонарушителям. Эффективность их применения обусловлена содержанием и определенностью нормативного регулирования рынка ценных бумаг, предписаний антимонопольного законодательства, законодательства о недобросовестной конкуренции. Таким образом, способы защиты, применяемые юридическими лицами в целях противодействия недружественному поглощения, - это предусмотренные законодательством способы, направленные на создание препятствий для возможного поглощения в будущем либо осуществляемые в процессе недружественного поглощения.

К способам защиты, применяемым для предотвращения недружественного поглощения, которые являются собирательными, опирающимися на различное законодательство, можно отнести следующие мероприятия:

• 1)    Правильное ведение и хранение документации общества.

• 2)    Правильное оформление корпоративных документов, особенно это касается протоколов очередных и внеочередных собраний акционеров (участников) общества, протоколов заседаний совета директоров.

• 3)    Разработанность, продуманность и соответствие законодательству РФ учредительных документов юридического лица.

• 4)    Правильное и своевременное внесение вклада в уставный капитал общества.

Так, Фатима Борисовна Шанаева, научный руководитель программы «Executive MBA – Внешнеэкономическая деятельность:  управление правовыми рисками», член Европейской Асссоциации Юристов, в статье "Профилактика недружественного поглощения. Действенные способы защитить компанию" предупреждает, что в соответствии с п. 1 ст. 16 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" каждый учредитель должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и не может превышать одного года с момента государственной регистрации. Согласно п. 2 ст. 16 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" доля участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал, переходит к обществу. В статье подчеркивается, что первыми бухгалтерскими документами компании являются именно квитанции о внесении каждым учредителем вклада в уставный капитал общества. Ф.Б. Шанаева предупреждает, что каждому учредителю желательно иметь на руках копию квитанции, заверенную печатью общества и подписью генерального директора. Если этой меры предосторожности не предпринять, то в случае возникновения внутрикорпоративного конфликта, к которому можно отнести конфликт между участниками общества, бывшие партнеры могут воспользоваться ситуацией и обвинить учредителя в том, что он лично не внес свой вклад в уставный капитал общества. Тогда вступает в силу норма ст. 16 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". Таким образом, вполне на законных основаниях доля перейдет к обществу.

• 5)    Правильное построение взаимоотношений с акционерами общества, с трудовым коллективом общества: создание условий, препятствующих скупке акций со стороны захватчиков.

• 6)    Финансовая оборона, т.е. своевременный и полный анализ финансовой и хозяйственной документации предприятия; формирование алгоритмов корректной работы с дебиторами и кредиторами предприятия; формирование алгоритмов корректной работы с кредитными учреждениями; формирование искусственной кредиторской задолженности и вывод ее на "свои" компании.

• 7)    Реструктуризация активов или искусственное снижение "привлекательности" предприятия.

Например, недвижимое имущество превращается в средство обеспечения ссуды, взятой у дружественного банка. В этом случае отчуждение заложенного имущества возможно только с согласия залогодержателя и, следовательно, не может пройти незамеченным. Возможны иные способы реструктуризации активов общества, например, при помощи заключения договора купли-продажи с "подконтрольным" юридическим лицом, заключения договора долгосрочной аренды (указанная мера основана на том, что в соответствии с ГК РФ смена собственника имущества не влечет за собой расторжение договора аренды); передача имущества в лизинг, внесение имущества в качестве вклада в уставный капитал другого юридического лица и т.д.

• 8)    Предупреждение регистрирующих органов, кредитных организаций, судебных органов, контрагентов о возможности неправомерных действий со стороны третьих лиц.

• 9)    Использование "золотых парашютов" и "ядовитых пилюль".

"Ядовитые пилюли" - способ сопротивления компании в случае угрозы поглощения со стороны конкурентов или других компаний. Это действия исполнительного органа компании, направленные на создание захватчику дополнительных проблем. Примером "отравленной пилюли" является уничтожение или сокрытие всей документации общества; выдача векселей на огромные суммы (вексельные схемы требуют детальной проработки для того, чтобы в дальнейшем не были признаны ничтожными или не усматривалась уголовно-правовая составляющая); заключение кабальных договоров, продажа товарного знака и т.д.

Типичным примером «ядовитых пилюль» в российском законодательстве можно считать положения, содержащиеся в п. 1 ст. 84.6 Закона № 208-ФЗ. Так, после получения обязательного или добровольного предложения о приобретении акций по решению общего собрания АО возможно увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, то есть если общим собранием общества будет принято решение об увеличении уставного капитала, пакет его акций существенно расширится, а расходы на их приобретение значительно возрастут, что создаст определенные препятствия для реализации процесса поглощения акционерного общества. При этом для принятия решения о дополнительной льготной эмиссии необходимо решение общего собрания АО. Однако применение указанного способа является возможным только после получения предложения о поглощении, то есть в случае возникновения реальной угрозы.

К основным мерам, которые применяются юридическими лицами в случае осуществления недружественного поглощения, можно отнести следующие.

• 1.    Контрскупка акций. Как отмечает М.Г. Ионцев, - это наиболее простой, но наиболее затратный способ борьбы с недружественным поглощением. Большой эффект имеет показательная скупка акций по завышенной цене. Проблема заключается в том, что в кратчайшие сроки бывает затруднительно мобилизировать необходимые финансовые ресурсы.

• 2.    Защита через нападение. Существует целый арсенал средств, с помощью которых можно бороться даже со значительно превосходящими силами противника, например: обращение с заявлениями в правоохранительные органы, обращение с исками в суды, привлечение к происходящему широкого внимания общественности, покупка акций, принадлежащих захватчику и др.

• 3.    Изменение реестродержателя общества. Реестр акционеров является одним из основных юридических документов акционерного общества, отражающих наличие соответствующих корпоративных отношений между обществом и его акционерами.

Реестр служит той информационной базой данных, которая фиксирует сведения о каждом зарегистрированном акционере, о количестве и категориях (типах), акций, записанных на имя каждого зарегистрированного акционера.

Сведения из реестра акционеров используются для составления списков участников общих собраний акционеров общества, обеспечения акционеров информацией, предусмотренной уставом общества и Федеральным законом "Об акционерных обществах", получения сведений о конкретных правах лиц, включенных в реестр.

Таким образом, реестр должен находиться в дружественном для общества реестродержателе. В случае возникновения опасности недружественного поглощения либо непосредственно при осуществлении недружественного поглощения реестр акционеров должен перейти от одного "дружественного" регистратора к другому.

• 4)    Среди мер предупреждения проявлений постороннего влияния на руководство можно назвать некоторые меры по передаче решения ключевых вопросов управления компанией коллегиальному органу управления (совету директоров, правлению), при этом решения по указанным вопросам должны приниматься единогласно всеми членами коллегиального органа управления. В этом случае лучше в уставе указать конкретные вопросы, по которым принимаются такие решения, например: формирование ценовой и тарифной политики общества, делегирование полномочий, назначение на основные руководящие должности (например, заместителей генерального директора) и увольнение с них.

Подводя итог, стоит отметить, что способы защиты от недружественного поглощения должны разрабатываться для каждого юридического лица индивидуально поскольку все организации обладают различными экономическими и другими показателями различной структурой капитала различной проработанностью устава, различными по структуре и привлекательности активами.

Эти внутренние меры должны применяться превентивно минимизируя риски недружественного поглощения. При разработке системы экономической безопасности и противодействия начавшемуся недружественному поглощению необходимо учитывать комплексность применения методов защиты, так как только совокупное их применение дает возможность эффективно противостоять недружественным поглощениям и должным образом обеспечивает экономическую безопасность организации.