Сравнительный анализ понятий "слияние" и "поглощение" по российскому и зарубежному праву

В российском законодательстве отсутствует понятие «слияние и поглощение». Данное понятие воспринято российской практикой из зарубежных правовых систем, если быть точными – из англо-саксонской системы права.

Кроме того, понимание сути процессов слияния и поглощения в России и зарубежных странах отличается и имеет разное наполнение и содержание. А как следствие, существуют разные подходы в их нормативном регулировании.

Следует отметить, что за рубежом понятия «слияния» и «поглощения» неоднозначны и не имеют четкого разграничения:

• -    Merger - слияние компаний, поглощение путем приобретения ценных бумаг или основного капитала;

• -    Acquisition - приобретение акций, поглощение компаний.

В зарубежном праве в процессе слияния контроль одного субъекта над другим не предполагается, поскольку после слияния компании должны представлять собой единое целое. Несмотря на кажущуюся понятность сути процедуры слияния, важно заметить, что осуществление процедуры слияния за рубежом имеет дуалистический характер, так как под эту категорию могут подпадать как случаи обычного слияния (объединения), так и сделки, подпадающие под понятие «присоединение» по российскому праву:

• -    слияние путем присоединения (поглощения) (merger by acquisition);

• -    слияниепутемобразованияновойкомпании (merger by formation of a new company).

Здесь очевидно явное несоответствие слов по российскому праву и праву зарубежных стран, которое необходимо понимать. Для этого достаточно проанализировать, какой оттенок носит процедура «слияния» в разных правопорядках.

В зарубежной практике слияние влечет образование общей экономической единицы, в отечественной же практике процесс слияния должен обязательно сопровождаться созданием нового юридического лица, то есть с ликвидацией прежних компаний, которые участвуют в слиянии.

Для зарубежной концепции характерно оперирование более широким понятием, суть которого в том, что категорией «слияние» охватывается также и понятие «присоединение». Более того, как уже было отмечено, слияние по зарубежному образцу может происходить как с образованием юридического лица, так и без его образования, а главным признаком здесь является последующее экономическое единство объединяющихся субъектов. Слияние по российскому образцу также подразумевает последующее обязательное единство, только с акцентом на обязательное единство в юридическом плане, путем создания нового юридического лица.

Что же касается соотношения понятия «слияние» с понятием «поглощение», здесь главным квалифицирующим признаком будет взятие под контроль и управление одной компанией другой. Слияние с точки зрения отечественного законодательства не предполагает контроля одного субъекта над другим (отношения подчиненности) – по сути это невозможно, так как компании после слияния должны представлять собой единый субъект (в экономическом и юридическом смысле).

То, что на практике понимается под поглощением (хотя понятие «поглощение» и не отражено в российском законодательстве), в свою очередь, не означает образования единой структурной единицы, так как подразумевает установление контроля одной компании над другой путем прио- бретения абсолютного или частичного права собственности на нее. То есть, в российском праве аналогом понятию «поглощение» будет покупка контрольного пакета акций/долей.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что правовые категории понятий «слияния» и «поглощения» в российском и зарубежном праве неоднородны. Под слиянием в западной практике понимается более широкое и иное по смыслу понятие, чем в российском праве. Это происходит оттого, что на Западе, слияние может быть произведено, как путем приобретения одной компании к другой, так и путем образования новой компании. Категория «поглощения» является одним из состовляющих одной из состовляющих частей категории acquisition, одним из переводов которого является термин «приобретение».

В западной практике при использовании термина «слияние» речь идет об экономическом единстве. В России же под слиянием всегда предполагается создание нового юридического лица, т.е. речь идет всегда о юридическом единстве, и только потом, как следствие, экономическом. Поглощение же и в зарубежном праве и в российской практике подразумевает под собой установление контроля одной компании над другой путем приобретения контрольного пакета акций/долей, что в свою очередь не влечет за собой юридическое единство, но подразумевает под собой экономическое единство или подчиненность.