Виртуальные валюты и проблемы противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма

Феномену виртуальных валют – явлению, которое существует уже не один год, до сих пор не дана однозначная правовая оценка, поскольку оно плохо вписывается в имеющиеся объекты гражданских прав (имущество или право на имущество). Можно сказать, что виртуальная валюта – это информация, которой придана субъективная ценность в качестве эквивалента обмена. Однако Гражданским кодексом Российской Федерации информация не относится к объектам гражданских прав. Тем не менее регуляторы совместно с бизнес-сообществом активно обсуждают вопросы урегулирования соответствующей деятельности в рамках исполнения поручения Президента Российской Федерации [1].

Между тем мировым сообществом выработаны определенные подходы к регулированию использования виртуальных валют с точки зрения снижения рисков отмывания доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма (далее – ОД/ФТ).

Так, согласно Рекомендации 15 («Новые технологии») Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) 1 странам и финансовым учреждениям необходимо определять и оценивать риски отмывания денег или финансирования терроризма, которые могут возникнуть:

• •    в связи с разработкой новых продуктов и новой деловой практики, включая новые механизмы передачи;

• •    в связи с использованием новых или развивающихся технологий как для новых, так и для уже существующих продуктов.

Важно отметить, что согласно указанной Рекомендации в отношении финансовых учреждений такая оценка риска должна проводиться до запуска новых продуктов, перед тем как начать деловую практику или до использования новых или развивающихся технологий. Им также следует принимать соответствующие меры для контроля и снижения таких рисков.

Вместе с тем еще в 2014 году ФАТФ выпустила Отчет «Виртуальные валюты – ключевые определения и потенциальные риски в сфере ПОД/ФТ 2» (перевод на русский язык см. [3]), в котором обобщила имеющуюся информацию по странам. В частности, было отмечено, что виртуальная валюта представляет собой средство выражения стоимости, которым можно торговать в цифровой форме и которое функционирует в качестве средства обмена и (или) расчетной денежной единицы, и (или) средства хранения стоимости, но не обладает статусом законного платежного средства (то есть не является официально дей- ствующим и законным средством платежа при расчетах с кредиторами) ни в одной юрисдикции. При этом под децентрализованными виртуальными валютами (также называемыми криптовалютами) в Отчете понимаются распределенные, основанные на математических принципах пиринговые виртуальные валюты с открытым исходным кодом, у которых нет центрального администратора и отсутствует централизованный контроль или надзор. Также в документе дана классификация виртуальных валют по возможности обмена на фиатную (реальную) валюту конвертируемую (открытую) и неконвертируемую. При этом в Отчете отмечается, что конвертируемые виртуальные валюты являются потенциально уязвимыми с точки зрения ПОД/ФТ в том числе по таким причинам, как высокая степень анонимности, трансграничный характер, сложная инфраструктура.

Через год, в июне 2015 года, ФАТФ на основании более глубокой проработки вопроса выпустила Руководство по применению риск-ориентированного подхода в отношении виртуальных валют (см. [3]), в котором были предложены подходы к выявлению и снижению рисков ОД/ФТ, а также рисков совершения других преступлений при использовании виртуальных валют.

В целом решение вопроса о регулировании либо запрете использования виртуальных валют ФАТФ отдает на откуп финансовых властей стран. Вместе с тем в Руководстве отмечается, что контролю в области ПОД/ФТ должны подлежать центры, в которых осуществляются операции с конвертируемой виртуальной валютой (то есть точки, в которых обеспечивается возможность доступа к регулируемой финансовой системе), а не пользователи , приобретающие виртуальную валюту для получения товаров или услуг.

К мерам контроля могут быть отнесены:

• •    регистрация/лицензирование субъектов, оказывающих услуги по обмену конвертируемой виртуальной валюты на фиатную валюту, и наоборот;

• •    идентификация и проверка личности клиентов. Здесь ФАТФ признает, что для успешного решения этой задачи неизбежно придется полагаться на способы идентификации и проверки личности клиентов без личного контакта, включая выявление адреса интернет-протокола клиента;

• •    хранение данных и документов . Хранению подлежат информация о личностях участников операции, открытые ключи, использованные адреса или счета, характер и дата проведения операции, перечисленная сумма.

При этом для управления рисками ОД/ФТ в Руководстве названы следующие примеры технологических решений:

• •    интерфейсы прикладного программирования, обеспечивающие получение информации о личности клиентов или позволяющие ограничивать объемы и скорость осуществления операций или ставить различные условия, которые должны быть выполнены прежде, чем виртуальная валюта может быть отправлена получателю;

• •    независимые системы цифровой идентификации личности;

• •    создание отраслевых ассоциаций.

Отметим необходимость имплементации мер по управлению рисками ОД/ФТ, приведенных в названном Руководстве, и их учета при введении регулирования виртуальных валют в нашей стране. Отдельные решения уже получают законодательное закрепление. Так, Президентом Российской Федерации подписан Федеральный закон от 31 декабря 2017 года № 482-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», создающий основу для введения системы биометрической идентификации личности клиентов кредитных организаций.

Кроме того, следует на законодательном уровне имплементировать положения Рекомендации 15 ФАТФ в том числе посредством введения в законодательный процесс стадии оценки риска новых технологий в том числе на базе так называемых регуляторных песочниц 3. Одновременно следует рассмотреть вопрос о введении законодательной обязанности для субъектов финансового рынка оценивать риски до запуска новых продуктов и перед тем как начать деловую практику, оставляя способы такой оценки и меры по хеджированию рисков на их усмотрение.