Влияние крупных сделок, совершаемых обществом, на оценку стоимости ценных бумаг эмитента

В соответствии с принятым Центральным банком Российской Федерации и одобренном Правительством Российской Федерации Кодексом корпоративного управления (см. [1]) совершение обществом существенных сделок должно осуществляться по справедливым ценам и на прозрачных условиях, обеспечивающих защиту интересов всех акционеров. Наряду с другими существенными корпоративными действиями, а именно увеличение уставного капитала, поглощение, листинг и делистинг ценных бумаг, реорганизация, заинтересованные сделки, крупные сделки также относятся к существенным действиям. Крупными называются сделки, которые в значительной степени влияют или могут повлиять на структуру акционерного капитала и финансовое состояние общества .

В соответствии с Федеральным законом от 26 декабря 1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон «Об АО») и Федеральным законом от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон «Об ООО») крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности, при этом:

• 1)    связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного обще-

• ства, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов от балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату);

• 2)    предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов от балансовой стоимости активов общества , определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Согласно постановлению Пленума Верховного Суда от 26 июня 2018 гола № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» балансовая стоимость активов общества для целей применения пункта 1.1 статьи 78 Закона «Об АО» и пункта 2 статьи 46 Закона «Об ООО», по общему правилу, определяется в соответствии с данными годовой бухгалтерской отчетности на 31 декабря года, предшествующего совершению сделки (статья 15 Федерального закона от 6 декабря 2011 года № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»). При наличии предусмотренной законодательством или уставом обязанности общества составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность, например ежемесячную, упомянутые сведения определяются по данным такой промежуточной бухгалтерской отчетности.

При этом долги при подсчетах не учитываются, берутся общие активы, но учитывается остаточная стоимость. При подсчетах рассматривается лишь имущество, которое официально является собственностью юридического лица, иные объекты и лизинговое имущество в расчет не принимаются.

В отношении крупных сделок в законах «Об АО» и «Об ООО» нет противоречий, и общая задача по внесению в них изменений – унификация с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ). Не всякая сделка более 25 процентов является крупной, она должна быть совершена за пределами хозяйственной деятельности.

Под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности , понимаются любые сделки , заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки обществом ранее. В новой редакции законов крупные сделки больше не являются инструментом по противодействию бесконтрольному выводу активов из общества и ограничению их полномочий. То есть теперь сделка может быть признана крупной, только если ее последствием является кардинальное изменение либо прекращение деятельности общества .

Изменения в статью 78 Закона «Об АО» и статью 46 Закона «Об ООО» существенно изменили порядок совершения и оспаривания крупных сделок. При этом было введено понятие «одобрение сделок», которое отличается от понятия «согласие на совершение сделок». Если имеет место предварительное совершение сделки, – это согласие, если последующее, – это одобрение. Все выверено в соответствии со статьями 26 и 157.1 ГК РФ. В то же время теперь не- возможно в уставе АО или ООО отменить применение положений крупной сделки и предусмотреть иной порядок, несмотря на подпункт 1 пункта 3 статьи 663 ГК РФ, закрепляющий общее правило о возможности перераспределения компетенции общего собрания акционеров.

Для принятия общим собранием акционеров общества решения о согласии на совершение крупной сделки стоимость имущества или прав на результаты интеллектуальной деятельности, являющихся предметом крупной сделки, определяется советом директоров общества в соответствии со статьей 77 Закона «Об АО».

Совет директоров (наблюдательный совет) общества утверждает заключение о крупной сделке, в котором должны содержаться в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки .

Необходимо отметить, что в заключение о крупной сделке включается информация (материалы), предоставляемая акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества , на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки. Следовательно, при запросе информации оценщики могут получить такую информацию. А учитывая оспоримость действий общества по крупным сделкам (более 1 процента голосов в ООО или голосующих акций в АО), просто обязаны такую информацию запрашивать в любом случае.

Однако согласно новым изменениям, внесенным в Закон «Об АО», такую информацию смогут запросить и предоставить оценщику только акционеры, владеющие более либо равно 1 процентом голосующих акций общества, которые имеют право на доступ:

• •    к информации, касающейся сделок (односторонних сделок), являющихся крупными и заинтересованными;

  
  
  

• •    к протоколам совета директоров (наблюдательного совета);

• •    к отчетам оценщиков об оценке имущества, в отношении которого совершались крупные сделки и сделки с заинтересованностью.

При этом в требовании акционера (акционеров), владеющего менее чем 25 процентами голосующих акций общества, о предоставлении документов и информации (по протоколам и отчетам оценщиков), должна быть указана деловая цель, с которой запрашиваются документы.

Акционер (акционеры), имеющий 25 процентов голосующих акций, имеет право получить все документы, в том числе документы бухгалтерского учета (см. приказ [8]), протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции).

А вот в Законе «Об ООО» четкого понимания этого вопроса нет, здесь имеется некая противоречивость норм закона. Закон предусматривает возможность установления в уставе только порядка получения информации об обществе, но не перечня информации. Таким образом, участник имеет право требовать любые имеющиеся у общества документы, которые связаны с деятельностью этого общества.

Еще в 2011 году в информационном письме от 18 января 2011 года № 144 Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указал на то, что судам надлежит учитывать следующее: при обращении в хозяйственное общество с требованием о предоставлении информации об обществе участники должны определять предмет своего требования, конкретизировав перечень и виды запрашиваемой информации или документов, не более того, а ограничить их в получении информации нельзя.

Кодекс корпоративного управления указывает, что инвесторы должны стремиться создать действенную систему обеспечения сохранности предоставленных обществу средств и обеспечить эффективность их использования, снижение рисков. Поскольку каждое общество уникально и особенности его деятельности не могут быть полностью отражены в законодательстве, какие-то вопросы могут уходить в плоскость устава и внутренних документов, а порой имеют этический, а не юридический характер. Сегодня, например, в уставе общества указывается порядок запроса документов, однако ни в одном документе общества не указывается перечень информации. Тем не менее общество должно обеспечить такой порядок совершения существенных сделок (крупных сделок), который позволяет акционерам своевременно получать полную информацию о таких действиях, обеспечивает им возможность влиять на совершение таких действий и гарантирует соблюдение и адекватный уровень защиты их прав в этом случае.

Следует обратить внимание на то, что правила и процедуры, связанные с осуществлением обществом существенных сделок, Кодекс корпоративного управления рекомендует закрепить именно во внутренних документах общества . А вот уставом общества рекомендуется , исходя из того, что совершение обществом существенных сделок должно осуществляться по справедливым ценам и на прозрачных условиях и обеспечивать защиту интересов всех акционеров, относить к компетенции совета директоров общества рассмотрение и тех сделок, которые не отвечают установленным законодательством критериям крупных сделок, но имеют существенное значение для общества, то есть проводить одобрение их либо большинством голосов всех избранных (не являющихся выбывшими) членов совета директоров, либо большинством – не менее чем в три четверти голосов на собрании.

К числу таких сделок рекомендуется отнести по крайней мере следующие :

• 1)    сделки по продаже акций (долей) подконтрольных обществу юридических лиц, имеющих для него существенное значение, в результате совершения которых общество утрачивает контроль над такими юридическими лицами;

• 2)    сделки с имуществом общества или подконтрольных ему юридических лиц (в том числе взаимосвязанных сделок, совершенных обществом, одним и (или) несколькими подконтрольными ему юридическими лицами), стоимость которого превышает указанную в уставе общества сумму или которое имеет существенное значение для хозяйственной деятельности общества;

• 3)    создание подконтрольного обществу юридического лица, имеющего существенное значение для деятельности общества.

Письмом Центрального банка Российской Федерации [1] уставам общества также рекомендуется распространить установленный законодательством порядок одобрения крупных сделок на сделки общества, одновременно являющиеся крупными сделками и сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, но которые в соответствии с законодательством не подлежат одобрению как сделки с заинтересованностью. Рекомендуется, чтобы все крупные сделки были одобрены до их совершения. Также рекомендуется установить контроль совета директоров не только за существенными сделками общества, но и за существенными сделками подконтрольных ему юридических лиц, определив перечень таковых уставом или внутренним документом общества.

При определении существенности сделки, совершаемой юридическим лицом из группы организаций, состоящей из общества и подконтрольных ему юридических лиц, рекомендуется руководствоваться следующими критериями:

• 1)    соотношение стоимости имущества , приобретаемого или отчуждаемого по сделке , с балансовой стоимостью активов группы организаций, состоящей из общества и подконтрольных ему юридических лиц ;

• 2)    соотношение стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по сделке , с рыночной капитализацией общества .

При этом если законодательство не требует привлечения независимого оценщика для определения рыночной стоимости такого имущества, то совету директоров рекомендуется привлекать независимого оценщика, обладающего признанной на рынке безупречной репутацией и опытом оценки в соответствующей сфере, либо представить основания непривлечения независимого оценщика.

В тех случаях, когда принятие решения об одобрении существенной сделки формально не влечет возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, но совершение такой сделки объективно способно повлиять на намерение акционеров оставаться участниками общества, либо в случаях, когда право акционеров на выкуп обществом принадлежащих им акций не может быть реализовано в связи с низкой стоимос тью чистых активов общества, рекомендуется, чтобы лицо, контролирующее общество, приняло на себя обязанность приобрести акции у акционеров или обеспечить их приобретение лицом, подконтрольным контролирующему лицу.

В предварительном согласии на совершение сделки должен быть определен предмет сделки, на совершение которой дается согласие. При последующем согласии (одобрении) должна быть указана сделка, на совершение которой дано согласие. Молчание не считается согласием на совершение сделки, за исключением случаев, установленных законом.

Оценщикам следует обратить внимание на то, что сделки, совершенные с нарушением порядка получения согласия, могут быть признаны недействительными.

Оценщику, как и другим участникам таких сделок, придется задаться вопросами, что следует отнести к обычной хозяйственной сделке, как просчитать все риски в этом обществе.

Необходимо сказать, что еще на этапе принятия Федерального закона от 3 июля 2016 года № 343-ФЗ [10], реформировав-

шего институты крупных сделок и сделок с заинтересованностью, экспертное сообщество разделилось на два лагеря. Одни юристы увидели в изменениях риск негативных последствий для оборота, другие же радовались защите акционеров от действий, не всегда продуманных или нечистоплотных, нанятого менеджмента. Однако все юристы (исходя из позиции законодателя) при оценке хозяйственной деятельности указали на то, что необходимо выяснять два критерия: количественный и качественный.

Таким образом, если оценщики рассматривают сделку, то сначала они должны оценить ее по количественному критерию ( если она больше 25 процентов активов компании, то эта сделка крупная ), а затем следует перейти к анализу критерия по качественному аспекту сделки. Крупная сделка может привести:

• •    к прекращению деятельности общества;

• •    к изменению вида деятельности;

• •    к существенному изменению масштаба деятельности, включая существенное изменение региона деятельности или рынков сбыта.

Законодательство не определяет существенные критерии обычной хозяйственной деятельности, но говорит о сделках, которые выходят за ее пределы. Таким образом, в каждом случае это прежде всего вопрос экспертной оценки. Выход за пределы обычной хозяйственной сделки имеет фактический характер и не определяется перечнем того, что содержится в уставе или кодах хозяйственной деятельности.

Согласно Закону «Об «АО» под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или измене- нию ее вида либо к существенному изменению ее масштабов.

Если общество выносит на одобрение общего собрания акционеров конкретную сделку как крупную и акционеры голосуют за эту сделку как за крупную, то в соответствии с существующим законодательством у несогласных есть право на выкуп . И даже если впоследствии суд при рассмотрении конкретного дела установит, что общество ошибочно квалифицировало сделку как крупную, то есть в рамках обычной хозяйственной деятельности, то сам риск такой квалификации должен лежать на обществе, а не на миноритарном акционере, который не мог повлиять на голосование .

Это могут быть сделки, за которыми следует квазиреорганизация компании. Это экстраординарные сделки, которые делают из общества, в котором акционер был участником, некое другое общество.

Понятие «существенное» оценщикам придется толковать самостоятельно, что очень сложно, если в обществе отсутствуют внутренние документы, касающиеся крупных сделок.

В случае совершения взаимосвязанных сделок возникает множество вопросов, а именно как разделить, какая из них повлияла на масштаб бизнеса, является ли она обычной хозяйственной деятельностью или нет, дает ли повторяемость сделок некое преимущество бизнесу, освобождает ли его от соблюдения всех требований по согласованию или одобрению. Не дает ответ на эти вопросы в полном объеме и новое постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации [4].

Постановление [4] трактует сделку, которая выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, как сделку, совершение которой приведет к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов. В качестве примера указывается, что к наступлению таких последствий может привести продажа (передача в аренду) основного производственного актива общества. Также сделка может быть квалифицирована как влекущая существенное изменение масштабов деятельности общества, если она влечет для общества существенное изменение региона деятельности или рынков сбыта.

Если компания берет большой кредит, дает большой залог, выступает поручителем (все эти операции можно отнести к общехозяйственным), то подобные действия в потенциале могут привести к прекращению деятельности общества – через два месяца, через два года, через пять лет и т. д. Вот только решать, крупная ли сделка совершается на дату оценки, оценщику нужно прямо сейчас, а не в перспективе.

В постановлении [4] указывается, что при оценке возможности наступления таких последствий на момент совершения сделки судам следует принимать во внимание не только условия оспариваемой сделки, но и иные обстоятельства, связанные с деятельностью общества в момент совершения сделки. Например, сделка по приобретению оборудования, которое могло использоваться в рамках уже осуществляемой деятельности, не должна была привести к смене вида деятельности.

Суды говорят, что бремя доказывания совершения оспариваемой сделки за пределами обычной хозяйственной деятельности лежит на истце. Здесь оценщикам могут помочь саморегулируемые организации, которые укажут эту детализацию в правилах или стандартах оценки бизнеса.

Примечательно, что заключение по крупной сделке может содержаться непосредственно в решении совета директоров акционерного общества или в приложенном к этому решению отдельном документе, являющемся неотъемлемой частью такого решения. Оценщикам следует обращать на это внимание при запросе информации. Они должны запрашивать не только протоколы совета директоров, но и материалы к протоколам. Заключение должно содержать в том числе информацию о предполагаемых последствиях совершения крупной сделки для деятельности общества и оценку целесообразности совершения крупной сделки, что тоже очень важно для оценщика.

Положения уставов хозяйственных обществ, распространяющие порядок одобрения крупных сделок на иные виды сделок, следует рассматривать как способ установления необходимости получения согласия совета директоров общества или общего собрания участников (акционеров) на совершение определенных сделок.

Смысл института крупных сделок в том, чтобы ограничить полномочия исполнительных директоров, показать, что когда начинает вовлекаться значительная (или бо ́ льшая) часть активов, это уже не компетенция директора, здесь вопрос должны решать собственники и они будут определять, что важно для общества, а что нет. Очень трудно определиться в конструкции крупных сделок в рамках холдинга, в рамках группы лиц. Но во всем этом оценщику придется разбираться (актуальность этого вопроса для оценщиков подтверждена Федеральным законом от 29 июля 1998 года № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»; далее – Закон об оценке) и при сборе информации и документации, и при анализе этих материалов при оценке акций и долей в АО и ООО.^.

Необходимо отметить, что Федеральный стандарт оценки «Оценка бизнеса (№ 8)» предусматривает необходимость проведения оценщиком анализа и представления в отчете об оценке информации, характеризующей деятельность организации, ведущей бизнес, в соответствии с предполагаемым использованием результатов оценки, в том числе информации о создании и развитии бизнеса, об условиях функционирования организации, ведущей бизнес.

При этом согласно статье 14 Закона об оценке при проведении обязательной оценки объекта оценщик имеет право требовать от заказчика обеспечения доступа в полном объеме к документации, необходимой для осуществления этой оценки, получать необходимые разъяснения и дополнитель-

ные сведения, запрашивать в письменной или устной форме у третьих лиц необходимую информацию, за исключением информации, являющейся государственной или коммерческой тайной.

Как видим, только оценщику, ведущему профессиональную деятельность, законодатель разрешает получать и запрашивать информацию и даже дает право отказаться от оценки.

Необходимо отметить, что информация о количестве существенных сделок в обществе, их объемах, условиях их подготовки, информированности и правильности принятия могут оказать существенное влияние на стоимость акций, облигаций, долей общества.

При этом существенные сделки являются частью корпоративного управления, которое становится ключевым драйвером конкурентного позиционирования компаний, в том числе на глобальном рынке.

В условиях отсутствия бурного экономического роста инвесторы делают ставку именно на корпоративном управлении. При этом в настоящее время в компаниях с государственным участием этому вопросу уделяется огромное значение (см. [13]).

Например, В.Н. Кириллина в исследованиях [14] отмечает, что в период 2015–2016 годы в компании с государственным участием ПАО «НК Башнефть» на двух годовых общих собраниях и трех внеочередных общих собраниях рассмотрено 8 крупных сделок и сделок с заинтересованностью на 269 миллионов рублей и 1,05 миллиона долларов. В компании ПАО «АЛРОСА» за этот же период проведено 23 заседания наблюдательного совета, в том числе 35 процентов в форме совместного присутствия (8 заседаний). Крупные сделки и сделки с заинтересованностью составили 32 процента от всех рассмотренных вопросов на общую сумму более 6,4 миллиарда рублей.

Суммы принятых сделок немалые, что еще раз подтверждает необходимость контроля таких сделок и анализа документов, которые необходимо запрашивать по круп- ным сделкам и иным существенным сделкам в обществе. Лучшей практикой считается наличие в обществе:

• •    утвержденного требования к подготовке материалов по одобрению сделок, выносимых на совет директоров и общее собрание акционеров;

• •    проекта решения, который должен содержать данные о сторонах сделки, о виде договора, о предмете и всех существенных условиях сделки, включая сроки исполнения обязательств по сделке, об общем размере (лимите) и о цене предмета сделки.

В материалах по одобрению сделок, выносимых на совет директоров и общее собрание акционеров, должны содержаться:

• •    сведения, обосновывающие цену сделки (отчет об оценке или результаты исследований рыночной цены, в том числе информация о закупочной процедуре (участники, итоговые предложения, описание процедуры, основные критерии отбора и оценки, данные об идентификации закупки), а в случае отсутствия закупочных процедур или проведения неконкурентных закупок – основания для этого и альтернативные варианты заключения сделки с приложением подтверждающих документов);

• •    информация о соответствии выносимой на одобрение сделки сводному бюджету компании;

• •    информация об экономическом эффекте от совершения сделки (получение прибыли, снижение издержек, иное) с обоснованием;

• •    сведения о контрагенте (структура капитала, доля в прибыли от сделок с компанией, ROE);

• •    протоколы заседаний комитетов при совете директоров о предварительном рассмотрении сделки;

• •    список оснований заинтересованности членов совета директоров в сделках компании (заинтересованным признается член совета директоров и

• (или) его аффилированное лицо, наделенные управленческими полномочиями работника контрагента, не входящего в органы управления).

Таким образом, материалы, полноценное обоснование сделки, внутренние документы позволяют акционерам понять необходимость и содержание выносимых на одобрение совета директоров и общее собрание акционеров крупных и иных существенных сделок, а оценщикам надлежащим образом провести оценку стоимости, с учетом всех недостатков и достоинств принятия решений по сделкам в обществе и риска оспаривания этих сделок.

Также оценщикам необходимо знать, что постановлением Правительства Российской Федерации [15] определены случаи освобождения акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью от обязанности раскрывать и (или) предоставлять информацию, касающуюся крупных сделок и (или) сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Выводы

Оценщик должен подходить к оценке стоимости акций, облигаций, долей ООО (с учетом требований корпоративного управления, анализа информации и документации о крупных сделках) очень требовательно. Эта работа не должна сводиться к принятию формальных документов, она требует кропотливой и тщательной работы на всех основных уровнях структуры корпоративного управления (акционеры (участники), совет директоров (наблюдательный совет), менеджмент, иные заинтересованные лица). Для этого саморегулируемым организациям необходимо повысить требования к оценщикам, к запросу документов и анализу информации из открытых и внутренних источников, не забывая о том, что изменения в законодательстве повысили требования к инвесторам в части запроса корпоративной информации, требуя в ряде случаев обосновывать разумность и деловую цель

Саморегулируемым организациям оценщиков следует поработать над вопросами разработки рекомендаций по толкованию обычной хозяйственной деятельности для конкретных компаний с различными видами деятельности, разработать список документов, необходимых оценщикам для проведения оценки бизнеса с учетом последних изменений в законодательстве.