ВТО и усовершенствование корпоративного законодательства России на современном этапе

В настоящее время Всемирная торговая организация (ВТО) активно участвует в формировании и укреплении международного экономического и правового сотрудничества. ВТО является организацией, которая не просто объединяет в себе систему взаимосвязанных международных соглашений по вопросам международной торговли, но и создает при этом некие единые границы для осуществления торговых отношений между ее членами в тех вопросах, которые относятся к соглашениям и к связанным с ними правовым документам. Кроме того, ВТО имеет собственный орган для разрешения споров, который является «центральным и жизненно важным органом в институциональной структуре ВТО»1. Основной функцией данного органа является урегулирование споров через толкование заключенных в рамках ВТО соглашений в соответствии с правилами и процедурами, которые предусмотрены в специальной Договоренности о правилах и процедурах, регулирующих разрешение споров. В целях реализации указанной функции Орган для разрешения споров наделен правом создания третейских групп (panels), которые выполняют функции арбитража. Особая схема урегулирования споров ВТО направлена на обеспечение предсказуемости и безопасности международной торговой системы. Это выражается, прежде всего, в том, что третейские группы и апелляционный орган руководствуются рядом международных принципов толкования соглашений ВТО в процессе рассмотрения и разрешения экономического спора. К таким руководящим началам следует отнести:

• -    принцип эффективности ², который является частью проблематики общей эффективности в функционировании

всей системы урегулирования экономических споров и конфликтов;

• -    принцип in dubio mutis ³, что означает: в случае двусмысленного толкования какого-либо положения применяется значение в пользу той стороны, которая принимает на себя обязательство;

• -    доктрину законных ожиданий, которая широко применяется во многих экономических разбирательствах и пересекается с концепцией «разумных ожиданий», возникшей в процессе применения пакета соглашений ГАТТ 1947 г.;

• -    эстоппель – принцип, который выражен в 45-й статье Венской конвенции: государство не вправе ссылаться на основания прекращения или приостановления действия международного договора, а также на его недействительность в том случае, если ему было известно об этих фактах и оно согласилось с тем, что договор сохраняет силу;

• -    принцип недопущения злоупотребления правом, который базируется на общепризнанных началах добросовестности, равенства социальной справедливости;

• -    принцип отсутствия у договоров обратной силы, закрепленный в 28-й статье Венской конвенции;

• -    принцип ответственности государств ⁴.

Важной особенностью ВТО, отличающей ее от многих других международных организаций и региональных объединений, в частности от Европейского союза, является отсутствие наднациональных международных органов. Пожалуй, этот признак ВТО можно назвать и принципом, который выра- жен в равноправном участии членов организации в формировании многосторонних торговых соглашений. Дополнительное подтверждение тому – процедура принятия решений, установленная в организации, которая осуществляется путем консенсуса, то есть единогласного голосования.

Среди других особенностей ВТО как международной организации следует отметить:

• -    отсутствие устава, роль которого выполняют Соглашение об учреждении ВТО и Договоренность о правилах и процедурах разрешения споров;

• -    недопустимость участия государства в организации на основании принятия только части пакета документов, принятых в результате Уругвайского раунда;

• -    контроль по сравнению с ГАТТ за более широким спектром торговых соглашений;

• -    активное участие в формировании международного торгового рынка через установление институциональных рамок для осуществления торговых отношений между ее членами ⁵.

Среди приоритетных требований ВТО к странам, которые изъявляют желание принимать участие в пакете многосторонних соглашений по торговле товарами и услугами, основным является открытие внутринационального рынка для иностранных компаний и создание условий, обеспечивающих конкурентоспособное функционирование данных компаний. Это требование следует признать справедливым, поскольку ответом на его принятие является обеспечение равных и благоприятных условий в отношении выхода внутринациональных компаний на внешние рынки, прежде всего на иностранные рынки стран – участниц ВТО. Следовательно, законодательная подготовка России к вступлению в ВТО должна включать, в первую очередь, пересмотр и отмену тех положений, которые дискриминируют отечественных предпринимателей в сравнении с зарубежными компаниями. Такие положения содержатся, например, в законодательстве об иностранных инвестициях, налогах, режиме работы морских портов и автоперевозчиков.

Необходимо отметить, что сегодня подготовка России к вступлению в ВТО находится на заключительном этапе. Осуществляемые в России реформы законодательства, в первую очередь экономического характера, в том числе корпоративного, по своему направлению полностью совпадают с идеологией и принципами ВТО, которые направлены на четкое установление правомочий государств и иных экономических операторов на снижение и/или устранение административных барьеров по доступу на рынок на основе недискриминации и транспарентности 6. В то же время вступление Российской Федерации в единое экономическое и правовое пространство в рамках ВТО возможно только через последовательное решение двух основополагающих задач:

• -    достижение определенного баланса между правами и обязательствами на момент вхождения в организацию в таком соотношении, которое будет способствовать росту экономики России в целом;

• -    исключение разрушительных последствий для «чувствительных» областей российской экономики, которые находятся в стадии модернизации и трансформации, после открытия рынка для иностранных организаций и либерализации товаров и услуг.

Проблемам вступления России в ВТО посвящено огромное количество официальных и неофициальных разработок и исследований, в том числе в отношении влияния на формирование и функционирование отечественных коммерческих организаций. В частности, указанным проблемам посвящен Доклад Российской академии наук и Национального инвестиционного совета 2002 года, где указывалось, что «оптимальное сочетание конкуренции и регулирования требует полноценного законодательства и соответствующей нормативной базы. В свете вступления страны в ВТО крайне необходима отработка важнейшего регулятора в рассматриваемых отраслях – системы регистрации, лицензирования, сертификации, аккредитации и т. п. Эти процедуры должны быть транспарентными, проводиться по объективным критериям, что постави- ло бы заслон проникновению на рынок недобросовестных иностранных компаний»7.

Применительно к конкретным аспектам, затрагивающим проблемы российского корпоративного права в связи с вступлением в ВТО, можно указать требование о соответствии антимонопольного законодательства России необходимому стандарту, в том числе по использованию защитных мер внутреннего рынка.

В отношении антимонопольного регулирования необходимо учитывать мировой опыт, в соответствии с которым антимонопольное законодательство большинства стран предусматривает предварительное согласование с антимонопольными органами крупных операций объединительного характера, а контроль экономической концентрации является неотъемлемым элементом антимонопольного регулирования. В то же время, и это особенно важно для России, в индустриально развитых странах современные тенденции деятельности антимонопольных органов свидетельствуют в целом о «поощрительном» подходе к процессам концентрации на национальных рынках. Положительная тенденция по приведению антимонопольного законодательства к требованиям мирового уровня наметилась уже сегодня, благодаря подписанию 26 июля 2006 г. нового Федерального закона «О защите конкуренции»8. Как отметил Глава Федеральной антимонопольной службы Игорь Артемьев, «при отсутствии ограничений на деятельность монополий понятия свободы и справедливости как базовых ценностей развития любого общества и соответственно экономики оказываются нивелированы»9. Новый закон призван выстроить новые правила взаимоотношений между государством и монополистическими организациями, которыми, по замыслу законодателя, должны являться только естественные монополии, изначально занимающие доминирующее положение на рынке. В отношении иных компаний закон распространяет антимонопольное регулирование на принципах равенства без изъятий. Кроме того, новый закон уточнил понятие «доминирующего положения», определив, что компанию, удельный вес которой на рынке достигает 50 % (ранее эта цифра равнялась 65 %), следует признать доминирующей на рынке;

в особых случаях, например когда какой-либо товар на рынке представлен только одним производителем или когда в силу неких потребительских свойств товара покупатели не могут отказаться от получения товара в меньших количествах, планка снижена до 5 %. По общему правилу, федеральное законодательство может устанавливать «случаи признания доминирующим положения хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем тридцать пять процентов» (ст. 6).

Интересным представляется также уточнение определения «хозяйствующий субъект» по новому закону, где некоммерческая организация теперь может быть признана таковым не в случае занятия предпринимательской деятельностью, как это было определено в предыдущем законе, а в том случае, когда она осуществляет деятельность, приносящую ей доход. Указанное уточнение практически включило большинство действующих некоммерческих организаций в число хозяйствующих субъектов, поскольку предыдущая формулировка закона, по сути, не допускала распространения антимонопольного законодательства ни на одну некоммерческую организацию по определению.

Новшеством, способным существенно повысить качество антимонопольного законодательства, стало закрепление в тексте закона понятия коллективного доминирования, которое распространяется на те случаи, когда три компании занимают более 50 % рынка либо пять компаний – более 70 %. При этом коллективное доминирование может повлечь за собой соответствующие ограничения либо санкции только при условии выявления фактов злоупотребления доминирующим положением.

Существенным преимуществом нового закона является то, что государство уходит от излишнего вмешательства в деятельность хозяйствующих субъектов. Это выразилось в увеличении порога экономической концентрации по сделке до двухсот миллионов рублей. При этом изменился сам порядок взаимоотношений с антимонопольными структурами: теперь, вместо того чтобы получать предварительное согласие и разрешение антимонопольного органа на сделку, действует уведомительный порядок постфактум.

Таким образом, новое антимонопольное законодательство России уже находится на пути к мировым стандартам. Это подтверждается, прежде всего, тем фактом, что новый закон практически полностью заменяет устаревшее законодательство, которое очень скрупулезно подходило к вопросам контролирования бизнеса на отечественных рынках. В то же время, возможно, было бы значительно проще усовершенствовать антимонопольное законодательство через замену разрешительного порядка слияний компаний на уведомительный, оставив более высокую планку для определения «доминирующих» компаний. Кроме того, приближение к международным требованиям законодательства может быть определено через указание в целях закона на заботу о благосостоянии потребителей, что характерно для современного европейского и американского антимонопольного права.

В аспекте присоединения России к ВТО отдельным вопросом является снятие ограничений для участия филиалов иностранных корпораций на национальном рынке. До последнего момента такое участие, характерное в основном для филиалов иностранных банков и страховых компаний, могло осуществляться только в одной форме – дочерних структур, которые являются российскими юридическими лицами, зарегистрированными в форме закрытых акционерных обществ. Поскольку требования ВТО предполагают равноправное участие самостоятельных хозяйственных субъектов и открытие границ национальных рынков, это потребует пересмотра механизма законодательного регулирования в отношении подобных юридических лиц.

Проблема открытого доступа иностранным филиалам на российские рынки в последнее время достаточно остра. По сути, она является одним из ведущих императивных требований со стороны Соединенных Штатов Америки для разрешения России вступить в ВТО: «Создать новые возможности иностранного участия в банковских и страховых отраслях, включая открытие прямых филиалов через определенный переходный период»10. Однако для отечественного правового поля вопрос вряд ли найдет разрешение в ближайшее время, поскольку речь идет о политическом принципе недопущения иностранных компаний в указанные сектора экономики в большем объеме, чем пятидесятипроцентная квота участия в данном рынке.

В то же время реальные достижения Всемирной торговой организации не следует абсолютизировать, учитывая, что основное достоинство и особенность ВТО как международной организации способно обернуться другой стороной. Равноправие участников ВТО, которые являются, по сути, отдельными государствами с собственными интересами, зачастую приводит к тому, что политические «палки» оказываются в правовых «колесах», призванных вести мировой рынок.

Эта проблема достаточно отчетливо проявляет себя в переговорном процессе по вступлению Российской Федерации во Всемирную торговую организацию. Ранее заявленные сроки по вхождению откладываются уже в который раз – с 2005 г., по самым критичным прогнозам 2002 г., сегодня они вновь перенесены в лучшем случае на 2007 год.

Оптимистичные заявления о том, что саммит «большой восьмерки», прошедший в середине июля 2006 г. в Санкт-Петербурге, способен спасти процесс по либерализации мировой экономики, который «явно зашел в тупик», не нашли своего подтверждения. Разобщенность между позициями основных «групп по интересам» – богатого Севера и Запада, с одной стороны, и развивающегося Юга и Востока – с другой, которые оказались все еще очень далеки друг от друга, – свидетельствует о недостаточной прочности самой организации.

Усугубление политизированности внутри такой организации, как ВТО, вызывает серьезные опасения у специалистов, некоторые из которых уже предрекают возможность несостоятельности Всемирной торговой организации в достижении своих главных целей 11. Здесь также уместно привести и мнение, которое выразил генеральный директор ВТО Паскаль Лами, отметив, что «под угрозой сегодня находится само будущее ВТО»12.