Защита от агрессивного поглощения в системе антикризисного управления

В современных условиях развития рыночной экономики в России, усиления конкурентной борьбы и внешних экономических санкций многие хозяйствующие субъекты испытывают затруднения в своей деятельности, теряют рыночные позиции и могут быть поглощены (в том числе и недружественно) более сильными компаниями, обладающими значительными финансовыми ресурсами. Процессу агрессивного поглощения, зачастую, способствуют рейдеры (захватчики) - организации или высококвалифицированные специалисты-одиночки, которые реализуют операции по отчуждению собственности хозяйствующего субъекта или захвату оперативного управления им, с помощью специально созданного бизнес-конфликта.

Фатальным результатом развития такого конфликта (рейдерской атаки) может стать полная потеря бизнеса. Однако даже успешное противостояние агрессивному поглощению может привести к глубокому кризису организации и даже ее несостоятельности. Поэтому предотвращение или разрешение бизнес-конфликтов требует применения превентивных и реактивных антикризисных мер, то есть является обязательной составляющей эффективного антикризисного управления.

Рейдерство применительно к российским условиям можно определить как поглощение предприятия или иное установление контроля над его активами против воли его собственников или управляющих высшего звена [1]. Однако до сих пор понятия «рейдер», «рейдерство» в российском законодательстве отсутствуют.

Рейдерство в России является порождением теневой экономики и высокого уровня коррупции. В своих действиях рейдеры могут использовать несовершенство законодательства; мошеннические схемы с трудно доказуемым противоправным умыслом, внешне выглядящие как законные методы; незаконный захват собственности, основанный на криминальных методах, в том числе и силовых.

Целями агрессивного поглощения могут являться:

• -    передел собственности при легализации криминальных капиталов;

• -    осуществление рискового инвестиционного проекта с очень высокой доходностью (от 200% до 1000% и более);

• -    получение относительно быстрой однократной прибыли (при захвате недвижимости, земельных участков с небольшими затратами и последующей быстрой продаже по рыночной стоимости);

• -    устранение конкурентов, в том числе и на мега-уровне;

• -    захват интеллектуальных, стратегических, инновационных разработок.

В настоящее время в России число возможных объектов захвата, обеспечивающих высокую доходность в пределах приемлемого уровня риска, существенно снизилось, поэтому рейдеры осуществляют поиск новых направлений и форм захватов. В частности, все больший интерес для рейдеров стали представлять экономические субъекты малого и среднего бизнеса, не обладающие необходимыми финансовыми ресурсами для обеспечения высокого уровня своей защиты, что снижает риски рейдеров, упрощает и удешевляет захват.

Объекты захвата подбираются либо заказчиками, либо самими рейдерами, либо информация о таких объектах поступает от «обиженных» акционеров, менеджеров. Интерес представляют компании с перспективными видами деятельности, с ценными активами, в том числе недвижимостью,    инновационными    разработками,    с    выгодно расположенными земельными участками, но с недостаточно эффективным корпоративным управлением. Организационно-правовая форма цели агрессивного поглощения обычно не имеет существенного значения, хотя рейдеры избегают иметь дело с федеральными государственными унитарными предприятиями и фирмами, сотрудничающими с сильными охранными организациями.

С точки зрения отраслевой принадлежности потенциальный и реальный интерес вызывают финансовые организации, предприятия розничной торговли и общественного питания, сельскохозяйственные, строительные, лесоперерабатывающие организации.

При разработке мероприятий по захвату рейдеры предварительно оценивают экономическое состояние объекта, наличие и эффективность системы экономической безопасности с целью поиска и последующего использования слабых сторон компании [2]. В качестве таких слабых сторон могут быть: низкая структурированность бизнеса; «размытая» структура уставного капитала; высокая рыночная стоимость недвижимости; существенные нарушения законодательства в деятельности предприятия (в том числе при приобретении прав собственности на недвижимое имущество); высокая конкуренция на рынке; внутрифирменные конфликты; неконтролируемая кредиторская задолженность (прежде всего обеспеченная залогом недвижимого имущества организации).

Методы воздействия рейдеров разнообразны:

• -    скупка акций у миноритарных акционеров с целью формирования блокирующего (контрольного) пакета, искажение реестра акционеров, организация общих собраний без участия основных собственников с целью перевыборов органов управления;

• -    подрыв репутации фирмы (манипуляция общественным мнением, подкуп, лоббизм);

• -    публикация в средствах массовой информации заказных клеветнических материалов против предприятия, основных собственников, менеджеров высшего звена, дестабилизирующих нормальную хозяйственную деятельность;

• -    создание препятствий для нормальной работы предприятия, в частности, путем инициации проверок подкупленными представителями контролирующих органов и силовых структур с обысками, выемкой документов, наложением арестов и приостановлением деятельности;

• -    шантаж, подкуп, физическое воздействие на собственников и топ-менеджеров, внедрение доверенных лиц на атакуемое предприятие с целью осуществления ими незаконных действий;

• -    негативное воздействие на покупателей и поставщиков предприятия;

• -    принуждение к невыгодным для предприятия сделкам;

• -    захват и вывод ликвидных активов на подставные фирмы;

• -    доведение до банкротства с целью ликвидации конкурента;

• -    юридически подготовленный силовой захват.

Катастрофическими последствиями рейдерского захвата, в частности, могут быть:

• -    нарушения имущественных прав собственников (потеря бизнеса) и прав контрагентов (неисполненные контракты, невыполненные обязательства);

• -    потеря рабочих мест, производства отдельных видов товаров;

• -    потеря потенциальных и реальных инновационных разработок, в том числе и оборонного характера, уникальных направлений деятельности.

Отражение рейдерского нападения, как правило, приводит к кризисной ситуации в организации, которая характеризуется:

• -    нарушением бизнес-процессов и ритмичности деятельности, отвлечением менеджеров на обслуживание требований проверяющих органов и судебных процессов;

• -    потерей выгодных поставщиков, заказчиков, инвесторов, ключевых менеджеров, квалифицированных работников, проблемами с кредитными организациями;

• -    отвлечением средств на судебные процедуры, юридические, консультационные, охранные, другие услуги, на штрафы, неустойки, иные компенсационные выплаты.

В результате происходит потеря ресурсов и капитала организации, снижаются финансовые показатели, ухудшается финансовое состояние, теряются конкурентные преимущества, рыночные позиции и деловая репутация компании, что может привести, в конечном итоге, к банкротству предприятия.

Можно выделить следующие существенные проблемы в обеспечении защиты от недружественного поглощения:

• -    дефицит времени на принятие решений и применение защитных мероприятий, как при предотвращении, так и в процессе рейдерской атаки;

• -    отвлечение средств на предупредительные меры защиты и еще больших средств на отражение атаки;

• -    дополнительные затраты по преодолению кризисных явлений, спровоцированных действиями рейдеров;

• -    необходимость оперативного поиска финансирования для отражения атаки;

• -    отсутствие универсальной стратегии защиты организации (бизнеса), индивидуальность защитных мер для конкретных хозяйствующих субъектов. - недостаточная законодательная база по защите от рейдеров;

• -    высокий уровень коррупции и использование административных ресурсов рейдерами.

Защита от рейдеров представляет собой комплекс организационных, юридических, экономических и силовых мероприятий, направленных как на предупреждение рейдерских нападений, так и на восстановление нарушенных при осуществлении рейдерской атаки прав собственников или руководителей организации. При этом, как показывает практика, наиболее эффективна защита, направленная на предупреждение рейдерской атаки, чем защита, осуществляемая уже в процессе захвата.

К организационно-юридическим способам защиты можно, в частности, отнести следующие:

• -    защита реестра акционеров от несанкционированных изменений путем хранения у незаинтересованного лица вне пределов организации или передачи независимому регистратору (реестродержателю) с соблюдением конфиденциальности сведений о месте нахождения реестра;

• -    проведение легитимного собрания акционеров с абсолютным большинством голосов в целях противодействия незаконному альтернативному рейдерскому собранию, информирование банков, с которыми работает предприятие о полномочиях руководителя;

• -    оформление протоколов собраний акционеров с точки зрения устранения возможности оспаривания их в суде;

• -    структурирование органов управления (эшелонирование совета директоров);

• -    разработка мотивации лояльности миноритарных акционеров;

• -    укрупнение структуры уставного капитала путем выкупа акций у миноритарных акционеров и консолидации пакета акций либо в одних руках, либо у ограниченной группы доверенных, лояльных к организации лиц с общими финансовыми интересами;

• -    увеличение акционерного капитала путем дополнительной эмиссии акций по закрытой подписке для нивелирования доли акций, консолидированных рейдерами;

• -    получение информации из государственных органов регистрации о единоличном исполнительном органе, о состоянии прав на недвижимое имущество;

• -    оформление (переоформление) прав собственности на недвижимость, интеллектуальные активы (в том числе товарные знаки, марки), ранее не оформленные или оформленные с нарушением законодательства;

• -    привлечение высококвалифицированных юристов при оформлении сделок и коммерческих схем в целях предотвращения их оспаривания в суде;

• -    совершенствование кадровой политики, отбор и дополнительная мотивация «надежных» менеджеров и работников, разработка методов управления лояльностью персонала;

• -    обеспечение защиты конфиденциальной внутрифирменной информации, коммерческой тайны, инновационных разработок, личных данных управленцев высшего звена и ведущих специалистов;

• -    незамедлительное уведомление правоохранительных, налоговых органов о предполагаемой рейдерской атаке, инициация судебных процедур в отношении рейдеров;

• -    изыскание возможности получения информации от налоговых органов, органов государственной регистрации, контрагентов о том, что идет сбор сведений о предприятии третьими лицами.

В качестве организационно-экономических способов защиты можно использовать следующие меры:

• -    структурирование бизнеса, через разделение владельческих, управленческих и операционных функций, путем передачи этих функций отдельным организациям (самостоятельным юридическим лицам, объединенным в группу), что предотвратит одновременный захват всего бизнеса при неблагоприятном развитии ситуации и даст время на контрдействия [3];

• -    создание резервного предприятия с минимальной деятельностью и при возникновении опасности быстрого перевода на него активов путем внесения в уставный капитал, продажи, доверительного управления с правом распоряжения, иными способами;

• -    своевременная реструктуризация краткосрочных долгов, погашение опасной просроченной кредиторской задолженности, отказ от использования векселей;

• -    диверсификация поставщиков и покупателей;

• -    усиление рыночной позиции организации и влияния на контрагентов;

• -    обеспечение возможности оперативного отчуждения дорогостоящего движимого и недвижимого имущества доверенным лицам (в том числе дочерним организациям) с целью предотвращения его захвата;

• -    обременение активов, в том числе путем передачи в залог, для затруднения их быстрого вывода рейдерами и обеспечения достаточного времени для проведения процедур судебной защиты;

• -    защиты бизнеса путем его страхования;

• -    вступление в группу (холдинг); реорганизация в форме присоединения к дружественной экономически сильной компании;

• -    приобретение пакетов акций «захватчиков»; обращение за помощью к «анти-рейдерам».

Силовая защита может осуществляться либо силами собственной службы безопасности, либо путем привлечения проверенных «дружественных» профессиональных охранных фирм.

В предотвращении и разрешении корпоративных конфликтов существенную роль играет законодательство. В странах с развитой рыночной экономикой имеются нормы законов, защищающие частные компании от любых форм агрессивного захвата, или делающих его экономически невыгодным. В России деятельности рейдеров способствует недостаточность законодательных мер защиты от недружественных поглощений и высокий уровень коррупции. Агрессивное поглощение может приводить к перепрофилированию деятельности захваченной компании или ее ликвидация, что лишит общество важного производителя социально необходимых товаров (работ, услуг). Поэтому следует совершенствовать уже имеющиеся законодательные нормы, а также принимать соответствующие законы, которые бы позволили исключить агрессивный захват бизнеса и обеспечили бы его возврат.

Необходимо отметить, что за последние годы внесены изменения в законодательные нормы по вопросам корпоративных конфликтов, в части реорганизации юридических лиц, регулирования группы лиц, связанных сторон, крупных сделок, сделок с заинтересованностью, конфликтов интересов, защиты прав инвесторов. Кроме того, внесены изменения в процессуальное законодательство, касающиеся принятия судом обеспечительных мер, определения подведомственности и подсудности по корпоративным спорам [4]. Совершенствование российского законодательства о банкротстве (в частности, введение реестров арбитражных управляющих и их саморегулируемых организаций, повышение личностных требований к арбитражным управляющим, их финансовой ответственности, продажа имущества организации-должника на торгах на специализированных электронных площадках и др.) сделало невозможным использование закона о несостоятельности (банкротстве) в качестве легитимного инструмента по переделу собственности [5].

Однако реформы законодательства полностью не исключат возникновение бизнес-конфликтов и их негативных последствий, поэтому менеджменту организаций необходимо знать и уметь применять различные меры противодействия рейдерам для обеспечения жизнестойкости хозяйствующего субъекта в условиях конкурентных войн.