Значение стандартной документации в развитии рынка финансовых сделок

Использование стандартной документации в российской правоприменительной практике

В наиболее общем виде под стандартной или типовой формой договора мы понимаем специально разработанную форму договора для целей ее использования потенциальными сторонами соответствующих правоотношений в качестве отправной точки для согласования условий правоотношений и их документирования. В толковом словаре под словом «типовой» понимается «установленный, принятый для всех» 1 или «являющийся типом, образцом, моделью для чего-либо» 2.

Типовая форма может иметь различный правовой статус. Она может быть разработана отдельно взятой организацией для использования в своей хозяйственной деятельности и утверждена уполномоченным на то органом управления. Типовая форма может приниматься в качестве таковой определенным сообществом, имеющим общие задачи, которые такая форма помогает решить. Наконец, форма может быть утверждена органом власти для использования в определенных особо регулируемых сферах хозяйственной деятельности. Как правило, типовая форма представляет собой лишь рекомендацию для сторон сделки, не являясь обязательной к применению. Тем не менее значение отдельных типовых форм для того или иного рынка может быть огромным, вплоть до определяющего существование соответствующих правоотношений.

Стандартизации договорной документации на рынке обычно способствует деятельность профессиональных и отраслевых организаций и объединений, а также органов власти, регулирующих определенные сферы хозяйственной деятельности. Это могут быть отраслевые ассоциации, объединяющие участников соответствующего финансового рынка, имеющие как национальное (Ассоциация банков России 3, НАУФОР 4), так и международное (LMA 5, LSTA 6,

APLMA 7) значение. Авторов настоящей статьи в первую очередь интересует значение стандартной документации, подготовленной такими организациями или под их эгидой. Для полноты картины стоит отметить, что разработкой и утверждением стандартной договорной документации могут заниматься и организации с особым, законодательно закрепленным статусом и функционалом на определенном рынке (например Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью 8). В отдельных сферах типовые формы утверждаются Правительством Российской Федерации (например типовой договор социального найма жилого помещения 9) или профильными министерствами (например типовые договоры аренды лесных участков, утверждаемые Министерством природных ресурсов и экологии Российской Федерации 10). Однако именно первая группа профессиональных организаций и объединений отвечает за разработку документации, используемой как большинством участников рынка финансовых организаций, так и множеством предприятий всего спектра секторов экономики. Именно эта работа является локомотивом развития сложных договорных инструментов и позволяет расширить круг их выгодоприобретателей.

Представляется, что не последней причиной использования стандартной документации являются ее преимущества перед использованием наработок отдельных участников рынка или юристов.

Стандартная документация готовится ведущими специалистами в соответствующей области, что дает определенную уверенность в том, что в ней учтены все существенные аспекты соответствующих правоотношений, отражена передовая практика использования подобных или аналогичных договорных инструментов. Часто процесс разработки типовой документации является трудом коллектива специалистов. Перед утверждением и публикацией для широкого круга такая документация проходит обсуждение в среде профессионалов. Признанная рынком форма может иметь определенный вес в правоприменительной практике и использоваться сторонами для обоснования своей позиции в спорной ситуации. На некоторых рынках, где есть соответствующая практика, использование стандартной документации позволяет сторонам переложить правовые риски, связанные с оформлением договора, на внешнего профессионального консультанта, который берет на себя ответственность за нее, выдавая свое юридическое заключение.

Обычно разработчики ставят своей целью соблюдение разумного баланса интересов будущих сторон договора с учетом рисков, которые есть у каждой стороны, на протяжении всей жизни договора. Это обеспечивает бо ́ льшую стабильность правоотношений, желание сторон использовать такую документацию в своей деловой практике. Такая форма может являться ориентиром при проведении переговоров и определении позиции стороны по тем или иным вопросам.

При рациональном использовании стандартной документации и соответствующей настройке внутренних процессов стандартная документация позволяет сторонам сделки снизить издержки при заключении, исполнении, в том числе принудительном, и изменении договора на ее основе. Этот эффект будет ощутим при многократном использовании инструмента по типовой форме, поскольку позволит настроить соответствующие процессы по определенным шаблонам. Например, использование банком своих типовых форм кредитной документации позволяет существенно экономить время на подготовку и экспертизу заключаемых банком документов, не говоря о постоянно ведущейся крупными игроками автоматизации большого количества процессов, связанных с заключением и исполнением типовых договоров 11.

В некоторых сферах, где важна возможность относительно быстрой смены сторон правоотношений, стандартная документация позволяет добиться лучшей оборотоспособности инструмента. Например, требования к заемщику по заключенному одним банком кредиту по известной всему рынку типовой форме могут быть приобретены другим банком без необходимости проведения сложной юридической экспертизы кредитного договора, с использованием такой же типовой формы договора уступки прав.

Справедливо заметить, что при использовании рыночных стандартных форм могут быть свои трудности и повышенные требования, которые могут восприниматься новыми участниками как их обратная сторона или даже барьер для работы с ними. Использование рыночной стандартной формы, как правило, предполагает больший профессионализм команд вовлеченных сторон, поскольку такие формы могут быть сложны для восприятия и работы (при всей внутренней стройности и привычной логике документа с точки зрения профессионалов). Такие сделки могут требовать привлечения внешнего консультанта, специализирующегося на сделках подобного рода, что влияет на транзакционные издержки (которые могут как распределяться между сторонами, так и лечь на плечи одной из сторон).

Использование стандартной формы не всегда является коротким путем к согласованию договора под сделку. Нередко рыночная форма предусматривает несколько вариантов регулирования отдельных аспектов правоотношений, некоторые из которых могут не подходить для конкретной сделки или деловой практики ее сторон. В этом смысле, например, согласование банком договора, подготовленного на основе его внутренней формы, в большинстве случаев пройдет быстрее, чем при использовании рыночной формы, в силу привычности для внутренних служб.

Еще в полной мере не сложившаяся культура ведения подобных сделок и использования соответствующего инструментария, консерватизм крупных участников рынка и медленная адаптация внутренних процедур могут приводить к тому, что некоторые заявляемые преимущества рыночной стандартной документации остаются уделом теории и фактически не используются сторонами.

Сложная рыночная типовая документация не является панацеей. Она требует от сторон хорошего понимания того, какие задачи она позволит им решить и какие перед ними встанут новые вызовы. То же касается и инициаторов разработки новой стандартной документации. Большой опыт работы авторов статьи со стандартной рыночной документацией позволяет выделить некоторые факторы, с учетом которых использование стандартной документации в качестве регулятора правоотношений может быть эффективным:

• •    сложные, часто не поименованные или недостаточно урегулированные в законодательстве, договорные конструкции;

• •    участие нескольких равноправных участников на одной стороне с различающейся деловой практикой и подходами к правовым вопросам;

• •    сложный состав участников сделки и, как следствие, комплексные правоотношения, включающие множество обязательств, работающих в системе;

• •    стороны сделок представляют разные юрисдикции зачастую с правопоряд-ками из разных правовых семей – документация предусматривает детальное регулирование всех аспектов сложных правоотношений, уменьшая необходимость детального знакомства сторон со всеми вовлеченными правопорядками: которому подчинена договорная документация, в которых учреждены стороны сделки, где расположены затронутые правоотношениями активы и т. д. – принцип «всеобъемлющего договорного регулирования» ¹²;

• •    необходимость закрепления рыночных подходов в распределении рисков между сторонами – разработчики стандартной документации стремятся соблюсти баланс интересов сторон, приемлемый для большинства сделок на современном рынке.

Стандартная документация может иметь разную архитектуру. Например, непосредственно в текст типовых условий изменения не вносятся, стороны лишь ссылаются на них, декларируя, что их правоотношения регулируются такими общими типовыми условиями (опубликованными в печати или на сайте организации, отвечающей за разработку типовых условий, или прикладываемыми к договору сторон), если только они не предусмотрели те или иные специальные условия. Специальные условия закрепляются в отдельном документе, который согласовывается и подписывается сторонами сделки. Стандартная документация, опубликованная в печати, может быть использована в гражданском обороте в качестве примерных условий договора в соответствии с конструкцией, предусмотренной пунктом 1 статьи 427 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). Применение такой модели предполагается, например, при использовании стандартной документации для срочных сделок на финансовых рынках (известной в профессиональном обиходе как РИСДА), которая, как правило, состоит из системы документов 13. Во-первых, это примерные условия, применяемые ко всем видам сделок, и стандартные условия, применяемые к сделкам с конкретным видом базового актива. Тексты таких условий не подлежат согласованию сторонами, они опубликованы, и стороны просто ссылаются на них в своем договоре. Во-вторых, это генеральное соглашение, содержащее согласованные сторонами условия, применяемые ко всем сделкам между ними, а также подтверждение, закрепляющее параметры конкретной сделки. В этих документах закрепляются результаты переговоров сторон, и именно они подписываются (или иным образом заключаются) сторонами.

Однако чаще в типовой документации используется иная, более привычная большинству сторон модель макета-конструктора. Стороны согласовывают свой уникальный договор на базе опубликованной формы стандартного договора (в редактируемом формате), используя бо́льшую часть имеющихся в нем положений. В такой документации часто содержатся различные альтернативные варианты условий, которые стороны могут выбрать исходя из своей ситуации. Ничто не мешает сторонам согласовать свои индивидуальные условия, если предложенные в форме варианты по какой-то причине не отвечают их потребностям. По такой модели работают разработчики рыночной кредитной документации, главным образом для синдицированного кредитования, о котором речь пойдет далее. Несмотря на то, что получаемые в итоге договоры под конкретные сделки являются уникальным продуктом, они следуют общей логике, заложенной разработчиками в типовой форме, что делает такие договоры узнаваемыми, а дальнейшую работу с ними весьма удобной даже для людей, ранее не участвовавших в согласовании сделки. В связи с этим нередки ситуации, когда, например, по одному и тому же кредиту на разных стадиях работают разные юридические фирмы, что не создает существенные проблемы и не влечет издержки, несмотря на обычный для таких договоров объем в две сотни страниц (не считая другой документации по сделке). Такому положению дел способствует хорошо продуманная и логичная система изложения и взаимодействия различных частей стандартного договора, позволяющая относительно просто установить, каким образом урегулирован в документации тот или иной вопрос.

Говоря о структуре стандартного договора, нельзя не упомянуть о так называемых «жестких» и «мягких» условиях (далее будем употреблять эти термины без кавычек). Это, в частности, дает некоторое понимание того, как подходить к большому по объему договору и какое внимание уделять его отдельным частям.

Жесткие условия порой упрощенно характеризуются как условия, которые не могут быть изменены сторонами применительно к конкретной сделке 14. На практике такие условия часто меняются. К слову, достигнуть уровня принятия рынком стандартной документации, при котором участники рынка относятся к жестким условиям как к условиям, которые не могут быть измене- ны, очень тяжело. Чем ближе к нему рынок, тем меньше будут затраты на стадии согласования документации по сделке, потому что стороны будут концентрироваться на других положениях. Характеризуя жесткие условия, следует отметить, что для их изменения (по сравнению с условиями типовой документации) по инициативе одной из сторон, скорее всего, потребуется некоторое веское обоснование. В практике взаимоотношений отдельных участников рынка (например определенного банка и его крупного заемщика) могут складываться свои варианты жестких положений, используемых по умолчанию на всех их сделках.

Мягкими являются условия, которые в сделочной практике принято называть коммерческими. Они могут меняться – их вариативность предполагается самой сутью отнесения их к категории мягких условий. Это условия (от количественно-ценовых до поведенческих), отражающие конкретные задачи, которые ставят перед собой стороны, реализуя сделку. Главным образом стороны проводят переговоры именно по поводу мягких условий. Стандартная документация может предусматривать основные варианты мягких условий, но обычно избегает указания каких-либо конкретных количественных величин.

Отнесение тех или иных условий документации к жестким или мягким является весьма условным. Так, например, случаи досрочного истребования в банковском кредитовании принято относить к мягким условиям. Однако ряд случаев досрочного истребования можно увидеть практически в каждом кредите, с редкими модификациями, то есть они не являются специфичными для конкретной сделки, что дает основание для отнесения их к жестким условиям.

Вопрос о правовой природе стандартной документации является предметом научной дискуссии в разных правовых системах. Некоторые разработчики находят достаточные основания считать стандартную доку- ментацию (либо ее наиболее общую часть) обычаем, то есть относят ее к источнику права 15. В связи с этим интересна более осторожная позиция английского судьи Высокого суда правосудия, отметившего, что стандартная документация по синдицированному кредитованию LMA не является рыночным обыкновением (обычаем делового оборота) и не может быть источником права, но признающего, что она часто используется и напрямую отражает сложившуюся на рынке практику и служит своего рода инструментом для определения обычаев и практики на европейских рынках 16. Мы также склонны считать, что стандартная документация не является правовым обычаем или новым источником права и не может являться ни тем, ни другим по ряду причин. Она призвана отражать закрепившуюся (или имеющую тенденцию к закреплению) на рынке практику и обычаи либо нормы, которые по прошествии времени могут стать обычаями делового оборота. Порой разработчики ставят перед собой цель не отразить существующую практику (которой может не быть в силу новизны инструмента), а предугадать ее направление либо задать его, используя свой опыт и знание потребностей рынка. Значение последней задачи не стоит недооценивать – подчас участники рынка избегают использования инструмента до появления первых попыток стандартизации договорной документации с его использованием, поэтому не всегда стандарт следует за практикой – иногда с точностью до наоборот.

Видится, что стандартная документация проходит в своем развитии как минимум две большие стадии. На первой стадии разработчики ставят перед собой цель отразить устоявшиеся на рынке подходы, иногда уже ставшие обычаем (что не делает, на наш взгляд, документацию обычаем). Многочисленные изменения стандартной документации также имеют целью наилучшее отражение уже существующей сделочной практики. К следующей стадии стандартная документация переходит после достижения определенного высокого уровня принятия ее рынком в качестве безусловного стандарта, в том числе при определении баланса сторон. На этой условной стадии внесение изменений в типовую документацию становится необходимым как ответ на определенные внешние вызовы, меняющиеся обстоятельства 17. Поскольку это новое для рынка обстоятельство, участники в свойственной им манере не спешат быть пионерами в изобретении своего ответа на него, ожидая универсального решения от тех, за кем уже закрепилась репутация «законодателя моды» на этом рынке. Участники ждут, когда разработчики, проведя свой анализ, запросив экспертные мнения и проведя дискуссии, опубликуют свое предложение. В таком случае ни о каком отражении существующей практики речь уже не идет. Напротив, практика будет отталкиваться от такого предложения, развивая его и внося свои коррективы.

Таким образом, на разных этапах своей эволюции деловая практика и стандартная форма должны развиваться параллельно, как бы оглядываясь друг на друга, подмечая и перенимая удачные решения. В этом авторы статьи видят залог качественного развития рынка и деловой практики, причем в темпе, который позволит нагнать упущенный по разным обстоятельствам отрыв от других национальных и международных рынков. Именно поэтому нам представляется важным как расширять сферы исполь- зования стандартных рыночных форм, так и вести непрерывную работу над имеющимися стандартными рыночными формами договорной документации, чтобы они не становились достоянием истории, были живыми организмами, адекватно отражающими эволюционное развитие рынка и своевременно реагирующими на внезапные вызовы быстро меняющегося мира.

Стандартная форма договора синдицированного кредита

Недавним примером успешной консолидации усилий различных участников кредитного рынка является масштабная работа над актуализацией стандартной формы договора синдицированного кредита по российскому праву. В конце 2022 года Ассоциация банков России анонсировала ее новую редакцию 18, интенсивная работа над которой ведется уже более года, в том числе авторами настоящей статьи, в условиях динамично меняющейся внешней обстановки. Публикация формы для рынка намечена на ближайшее время.

Перед тем как мы подробно остановимся на том, что представляет собой форма, почему она была обновлена и какие имеет особенности, напомним, что такое синдицированный кредит.

В доктрине имеются различные определения. Так, О.М. Иванов понимает под синдицированным кредитованием специальный случай кредитования в форме совместного предоставления кредита несколькими кредиторами 19, а Л.А. Попкова – «кредитный продукт, четко структурированную совокупность взаимосвязанных юридических, финансовых, операционных и иных условий, разработанных в соответствии с потребностями конкретного заемщика, посредством которого возможна аккумуляция долгосрочных финансовых ресурсов на внутреннем и внешнем рынках в целях кредитования реального сектора экономики» 20. Представляется, что наиболее общим определением синдицированного кредита будет следующее: специальный случай кредитования с особым субъектным составом, представляющий собой форму объединения кредиторов в целях предоставления финансирования заемщику в большем размере и с меньшими рисками.

Предоставление синдицированного кредита оформляется договором синдицированного кредита. Сторонами договора синдицированного кредита, а также иных сопутствующих договоров являются:

• 1)    со стороны заемщика – непосредственно заемщик, а также лица, предоставляющие обеспечение (гаранты, поручители, залогодатели);

• 2)    со стороны кредиторов – непосредственно кредиторы, кредитный управляющий, управляющий залогом; также могут участвовать организатор финансирования и банк, в котором открыт счет заемщика.

Договор синдицированного кредита является смешанным, и уже из описания субъектного состава договора синдицированного кредита очевидно, что он оформляет большое количество различных правоотношений, так или иначе связанных с предоставлением синдицированного кредита. Среди таких правоотношений можно выделить следующие:

• 1)    между кредиторами и заемщиком;

• 2)    внутренние правоотношения между кредиторами;

• 3)    между кредиторами и кредитным управляющим;

• 4)    между кредиторами и управляющим залогом, а также опционально:

• •    между кредиторами и лицами, предоставляющими обеспечение;

• •    между заемщиком и лицами, предоставляющими обеспечение;

• •    между кредиторами, заемщиком и банком, в котором открыт счет заемщика;

• •    между заемщиком и организатором финансирования и иные.

Столь объемное содержание договора синдицированного кредита неизбежно влечет за собой возникновение зачастую полярных мнений и подходов к юридической трактовке и оформлению тех или иных вопросов на бумаге. В связи с этим и без того сложная материя становится запутанной и практически невозможной для широкого использования рынком.

Разработка и использование стандартной формы договора синдицированного кредита позволяет если не решить полностью, то значительно облегчить решение этой проблемы. Так, необходимость унификации подходов 21, а также разработки стандартных структуры и формулировок и дала толчок к созданию стандартной формы договора синдицированного кредита.

Безусловно, коммерческие условия будут отличаться в рамках каждой сделки (так называемые мягкие условия). Однако структура договора и его основные положения (так называемые жесткие условия) будут оставаться неизменными, что позволяет повысить предсказуемость документации и, соответственно, распространенность сделок синдицированного кредитования на российском рынке.

Разработка формы началась более 10 лет назад, в 2012 году. В качестве основы была взята упомянутая ранее форма LMA. Однако авторы российского аналога отказались от прямого копирования формы

LMA и использовали наработки сделок синдицированного кредитования, заключенных на тот момент по российскому праву. 19 февраля 2015 года стандартная форма договора синдицированного кредита была представлена Ассоциацией региональных банков России (сейчас – Ассоциация банков России).

Сложилось так, что стандартный договор был разработан и представлен до внесения существенных изменений в гражданское законодательство, которые во многом и определили специфику современного синдицированного кредитования в России. Так, уже после 19 февраля 2015 года были приняты различные изменения в части 1 и 2 ГК РФ, касающихся заверений об обстоятельствах, межкредиторского соглашения, возмещения потерь, отказов от прав, независимой гарантии, договора управления залогом, решений собраний 22 и т. д. Также вступил в силу Федеральный закон от 31 декабря 2017 года № 486-ФЗ «О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон о синдицированном кредите) и позднее, уже в 2021 году, вступили в силу достаточно объемные изменения к нему 23. В дополнение к этому с 2015 года в разы увеличилось количество сделок синдицированного кредитования, заключаемых по российскому праву. На взгляд авторов настоящей статьи, увеличение объемов синдицированного кредитования не стоит связывать исключительно с экономической и политической ситуацией последних лет. Толчок к развитию рынка, безусловно, также дала публикация формы стандартного договора синдицированного кредита. При этом независимо от причины увеличение количества сделок повлекло за собой выработку иных подходов, не соот- ветствующих предусмотренным в стандарте и отличающихся от сделки к сделке.

Таким образом в силу сугубо объективных причин представленный в 2015 году стандартный договор синдицированного кредита перестал соответствовать как законодательству, так и современным подходам, которые используются участниками рынка. «В результате существующая форма перестала выполнять свою основную функцию: создавать стандарт для рынка. Каждая юридическая фирма использует свою типовую форму, лишь отдаленно напоминающую исходный документ, и рынок, по сути, вернулся в состояние, в котором он пребывал до 2015 года» 24.

С учетом сложившейся ситуации на уровне Ассоциации банков России было принято решение обновить форму договора синдицированного кредита и вернуть ей утраченную функцию стандарта для рынка.

В процессе разработчики обновленного стандарта 25 столкнулись, с одной стороны, с большим количеством различных юридических коллизий, от решения которых зависело содержание нового стандарта, а с другой – с новыми инструментами, появившимися в законодательстве, для которых необходимо было с нуля разработать и сформулировать рабочий механизм применения на практике.

В первой группе можно выделить следующие основные вопросы:

• 1)    возможность исключения суброгации в части перехода прав по обеспечению от кредитора к поручителю, исполнившему обязательства заемщика;

• 2)    возможность заемщика сослаться на изменившиеся (предполагаемые) обстоятельства и тем самым избежать ответственности при нарушении заверений об обстоятельствах;

• 3)    возможность открытия кредитным

управляющим номинального счета.

Ко второй группе относятся не менее важные вопросы, например:

• 1)    порядок принятия решений кредиторами и детальность его регулирования в свете возможного применения положений главы 9¹ ГК РФ;

• 2)    возможность и порядок самостоятельного истребования задолженности заемщика каждым кредитором;

• 3)    возможность и порядок самостоятельного инициирования процедуры банкротства заемщика и иных должников и дальнейшего самостоятельного участия в такой процедуре со стороны каждого кредитора;

• 4)    расчет процентной ставки по кредиту на основании относительно новых для финансового рынка безрисковых ставок (например рекомендованная к использованию Банком России RUONIA).

Практически каждый вопрос достоин отдельного обсуждения. Будучи ограниченными объемом статьи, рассмотрим первые два вопроса второй группы, так как именно они вызвали наиболее интересные и оживленные дискуссии при обсуждении и согласовании их с рабочей группой и юридической экспертной группой.

Порядок принятия решений кредиторами

В соответствии со статьей 5 Закона о синдицированном кредите договором синдицированного кредита может быть предусмотрено, что осуществление или отказ от осуществления определенных прав всеми участниками синдиката кредиторов, исполнение определенных обязанностей всеми участниками синдиката кредиторов и иные вопросы осуществляются на основании решений, принятых единогласно всеми участниками синдиката кредиторов или большинством голосов участников син- диката кредиторов. Также Законом о синдицированном кредите предусмотрено, что к порядку принятия участниками синдиката кредиторов решений применяются правила главы 91 ГК РФ, если договором не предусмотрен иной порядок принятия решений участниками синдиката кредиторов.

В редакции стандартного договора от 2015 года вопросу принятия решения было уделено очень мало внимания. Авторы этой редакции последовали примеру ранее упомянутых форм LMA, посчитав, что вопросы, касающиеся порядка принятия решения (в том числе вопросы, связанные с вынесением вопроса на голосование, оформлением решения и иными), будут решаться сторонами на практике. Сейчас можно спорить о верности такого подхода, однако вплоть до принятия Закона о синдицированном кредите сделки заключались именно таким образом, и решения принимались кредиторами по установленному между ними порядку. С принятием Закона о синдицированном кредите и, соответственно, появлением нормы о применении по умолчанию правил главы 91 ГК РФ вопрос о принятии решений кредиторами из второстепенного стал одним из основных. Связано это во многом с положениями указанной главы об оспаривании решений собраний. Так, например, в соответствии со статьей 1814 ГК РФ решение может быть признано судом недействительным, если допущены существенные нарушения при составлении протокола. Составление протоколов не являлось обычной деловой практикой при принятии решений кредиторами в рамках синдицированного кредита. Первое время участниками рынка считался приемлемым подход, в соответствии с которым стороны полностью исключали договором применение правил главы 91 ГК РФ к принятию решений в рамках синдиката. Со временем, однако, стало очевидным, что при использовании такого подхода рынок лишь закрывает глаза на проблему, возникшую с вступлением в силу Закона о синдицированном кредите. В связи с этим при разработке обновленной редакции стандарта перед авторами встала задача не просто исключить применение соответствующих положений ГК РФ, а предусмотреть тот самый «иной порядок принятия решений участниками синдиката кредиторов», на который ссылается Закон о синдицированном кредите.

Так, в обновленном стандарте появились максимально подробные положения о порядке принятия решений кредиторами. Предусмотрены три процедуры для принятия решения:

• 1)    очное заседание с составлением итогового протокола;

• 2)    заочное принятие решения в письменной форме;

• 3)    заочное принятие решения посредством направления каждым задействованным лицом электронного сообщения.

В рамках каждой процедуры предусмотрен порядок вынесения того или иного вопроса на голосование, доведения необходимой информации до сведения кредиторов, а также фиксации принятого решения. Также в новом стандарте более подробно урегулированы вопросы определения количества голосов участников синдиката, необходимых для принятия решения. Предполагается, что решения могут быть приняты всеми кредиторами, большинством кредиторов (для синдицированного кредитования за большинство обычно принимается 66 2/3 от общего количества голосов, а не общепринятое понимание простого большинства) или в исключительных случаях квалифицированным большинством голосов (аналог права вето или «золотой» акции в корпоративном праве).

По нашему мнению, такой подход к регулированию механики принятия решений позволит, с одной стороны, избежать споров о применении тех или иных положений главы 91 ГК РФ к принятию решений в рамках синдиката, с другой – предоставит сторонам договора синдицированного кредита (в первую очередь кредитному управляющему и кредиторам) своего рода дорожную карту при принятии того или иного решения в рамках синдиката.

Самостоятельное истребование задолженности каждым кредитором

В соответствии с частью 4 статьи 4 Закона о синдицированном кредите один или несколько участников синдиката кредиторов вправе самостоятельно требовать возврата заемщиком полученных денежных средств и уплаты предусмотренных договором синдицированного кредита платежей, по которым заемщиком допущена просрочка, только в случаях, предусмотренных Законом о синдицированном кредите или договором синдицированного кредита. Соответствующие положения Закона о синдицированном кредите вступили в силу сравнительно недавно, 2 января 2021 года, и по некоторым сделкам уже использовались на практике. Перед разработчиками обновленного стандарта стояла задача выработать унифицированный подход для включения его в форму. Как верно было указано в статье «Типовая форма договора синдицированного кредита: шаг к новому стандарту на российском рынке», «единый «жесткий» стандарт выработать по всем подобным вопросам не получится, да и это не будет правильным. По некоторым из этих вопросов в типовой форме нужно будет предусматривать вариативность, и в этом нам, безусловно, помогает диспозитивность ряда норм Федерального закона «О синдицированном кредите (займе)» 26. Представляется, что вопрос о самостоятельном истребовании задолженности одним из кредиторов попадает как раз в эту категорию. В рамках обсуждения участники рабочей группы задавались вопросом, необходимо ли сохранять единство синдиката в случае, когда заемщик допустил неплатеж, или в этом случае синдикат распадается на отдельные правоотношения между каждым кредитором и заемщиком без необходимости согласования действий между ними? В ходе оживленных дискуссий было принято ре- шение предусмотреть в форме альтернативные положения и оставить окончательное решение вопроса за сторонами каждой конкретной сделки.

В связи с тем, что самостоятельное осуществление прав одним из кредиторов не ограничено лишь изолированным решением вопроса о взыскании задолженности, а также предполагает необходимость решения большого количества связанных вопросов (например что происходит с обеспечением и вправе ли какой-либо кредитор самостоятельно инициировать обращение взыскания на общее обеспечение, как распределяются взысканные самостоятельно средства и на чей счет они поступают), в новой форме предусматриваются различные опции, а именно:

• 1)    кредиторы не вправе самостоятельно взыскивать задолженность;

• 2)    кредиторы вправе самостоятельно взыскивать задолженность;

• 3)    кредиторы вправе самостоятельно взыскивать задолженность, однако не вправе самостоятельно осуществлять права в рамках обеспечения кредита. По умолчанию предполагается, что взысканные самостоятельно средства перечисляются самостоятельно взыскивающему кредитору, но могут перечисляться и кредитному управляющему для дальнейшего распределения. Распределение может осуществляться как между кредиторами в соответствии с их долей участия в кредите, так и исключительно в пользу самостоятельно взыскивающего кредитора.

Таким образом с сугубо юридической точки зрения каждый кредитор в рамках синдиката имеет самостоятельное требование к заемщику. Однако осуществление этого права по умолчанию возможно только по согласованию (то есть на основании соответствующего решения, что было рассмотрено ранее) с иными кредиторами 27. В силу диспозитивности указанных поло- жений Закона о синдицированном кредите иное может быть предусмотрено и согласовано сторонами при заключении договора синдицированного кредита.

Эти и многие другие вопросы были рассмотрены разработчиками, а также рабочей группой и юридической экспертной группой при обновлении стандартной формы договора синдицированного кредита.

На наш взгляд, обсуждение и решение таких вопросов, а также обновление стандартной формы имеют ключевой характер для развития рынка синдицированного кредитования в России.

Во-первых, учитывая, что стандартная форма может иметь значительное влияние на деловую и правоприменительную практику, ее положения и их толкование имеют первостепенное значение для защиты интересов сторон сделок синдицированного кредитования.

Во-вторых, использование формы позволит перейти от распространенных сейчас клубных сделок (где участвуют не более пяти крупнейших банков) к классической синдикации, повысить оборотоспособность синдицированных кредитов и, как следствие, предоставить возможность не столь крупным региональным банкам участвовать в больших сделках и получить доступ к кредитным портфелям крупных заемщиков.

В-третьих, использование формы позволит повлиять на синдицированное кредитование не только качественно, но и количественно посредством упрощения процесса заключения сделки, снижения барьеров и, следовательно, увеличения числа заключаемых сделок.

ИНФ ОРМАЦИОННЫЕ ИСТО ЧНИКИ

• 1.    Ефремова Т. Ф. Новый словарь русского языка. Толково-словообразовательный. М. : Русский язык, 2000. 2 310 с.

• 2.    Словарь русского языка: в 4 т. / под ред. А. П. Евгеньевой. 4-е изд., стер. М. : Русский язык ; Полиграфресурсы, 1999. Т. 3. 750 с.

• 3.    Об утверждении Правил оптового рынка электрической энергии и мощности и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам организации функционирования оптового рынка электрической энергии и мощности : постановление Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2010 года № 1172. URL: https://login.consultant.ru/ link/?req=doc&base=LAW&n=439394&dst=10 1981&date (дата обращения: 11.03.2023).

• 4.    Об электроэнергетике : Федеральный закон от 26 марта 2003 года № 35-ФЗ. URL: =LAW&n=420782&dst=15&date (дата обращения: 11.03.2023).

• 5.    Жилищный кодекс Российской Федерации : Федеральный закон от 29 декабря 2004 года № 188-ФЗ. URL: https:// login.consultant.ru/link/?req=doc&base=LAW &n=425471&dst=75&date (дата обращения: 11.03.2023).

• 6.    Об утверждении Типового договора социального найма жилого помещения : постановление Правительства Российской Федерации от 21 мая 2005 года № 315. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».

• 7.    Об утверждении типовых договоров аренды лесных участков : приказ Министерства природных ресурсов и экологии Российской Федерации от 30 июля 2020 года № 542. URL: https://login.consultant.ru/li nk/?req=doc&base=LAW&n=410743&dst=100 002&date (дата обращения: 11.03.2023).

• 8.    Робот-юрист: как сэкономить рабочее время квалифицированных сотрудников. URL: https://sber.pro/publication/robot-iurist-kak-sekonomit-rabochee-vremia-kvalifi tsirovannykh-sotrudnikov

• 9.    Сбербанк запустил пилот по выдаче потребительских кредитов через колл-центр. URL: https://www.interfax.ru/business/889570

• 10.    Иванов О. М. Германский синдицированный кредит. В чем отличие от международных сделок // Арбитражная практика для юристов. 2016. № 11 (15). URL: https://e . arbitr-praktika.ru/508167 (дата обращения:

15.03.2023).

• 11.    Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) : Федеральный закон от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».

• 12.    Постатейный комментарий к Примерным условиям договора о срочных сделках на финансовых рынках 2011 г. / под ред. Л. И. Вильдановой, Р. Н. Муровца, Н. Д. Чугунова. М. : Статут, 2021. 245 с.

• 13.    Попкова Л. А. Правовая конструкция синдицированного кредита : монография. М. : Проспект, 2018. 160 с.

• 14.    Ассоциация банков России представила новую редакцию стандартного договора синдицированного кредитования . URL: https://asros.ru/news/asros/assotsiatsiya-ban kov-rossii-predstavila-novuyu-redaktsiyu-standartnogo-dogovora-sinditsirovannogo-kr/

• 15.    Байбак В. В., Иванов О. М., Карапетов А. Г. [и др.] Заем, кредит, факторинг, вклад и счет: постатейный комментарий к статьям 807–860.15 Гражданского кодекса Российской Федерации / отв. ред. А. Г. Карапетов. М. : М-Логос, 2019. 976 с.

• 16.    Финансирование участия в кредите: новый инструмент российского вторичного рынка синдицированного кредитования. Н.В. ЦЕХОМСКИЙ, кандидат экономических наук, доцент кафедры теории и практики взаимодействия бизнеса и власти Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики», первый заместитель председателя – член правления ВЭБ.РФ Е.И. НАУМЦЕВА, ди-

  ректор направления Бизнес-блока ВЭБ.РФ В.А. КУДЛАЙ, директор направления Бизнес-блока ВЭБ.РФ А.Г. Буря, исполнительный директор по интегрированным рискам Блока рисков ВЭБ.РФ. URL: https://www . bankdelo.ru/expert-opinion/pub/7454

• 17.    Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) : Федеральный закон от 26 января 1996 года № 14-ФЗ. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».

• 18.    О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации : Федеральный закон от 31 декабря 2017 года № 486-ФЗ. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».

• 19.    О внесении изменений в Федеральный закон «О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и отдельные законодательные акты Российской Федерации : Федеральный закон от 22 декабря 2020 года № 447-ФЗ. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».

• 20.    Булыгин А. А., Губарев Д. С. Типовая форма договора синдицированного кредита: шаг к новому стандарту на российском рынке // Банковское право. 2022. № 2. С. 32–37.

• 21.    Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 декабря 2022 года № 09АП-78241/2022 по делу № А40-207998/2021. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».