Адвокаты как агенты при осуществлении публичного финансового контроля в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма

Вопросы обеспечения противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (ПОД/ФТ) являются значимыми для обеспечения устойчивости и функционирования государства и, прежде всего, его финансовой системы. Предупреждение подобных правонарушений исключительно силами государства невозможно. Оно требует вовлечения лиц отдельных профессий, сфера деятельности которых позволяет предупредить совершение незаконных операций и сделок, поскольку предполагает получение ими доступа к такой информации по причине необходимости привлечения таких субъектов к совершению операций, сделок, подготовке необходимых документов для их совершения. Это и привело к вовлечению в процесс кредитных организаций, аудиторов, аудиторских организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг, адвокатов, компаний, оказывающих юридические и бухгалтерские услуги.

Представители юридических профессий призваны обеспечивать соблюдение норм действующего законодательства, поскольку законность совершаемых сделок относится именно к их сфере деятельности. В 2019 г. Международная организация «Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег» (ФАТФ) опубликовала руководство по применению риск-ориентированного подхода для юристов, основные положения которого нашли свое отражение в российском законодательстве путем внесения изменений в Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ от «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученным преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Закон №115-ФЗ). В рекомендациях ФАТФ прямо обосновывает вовлечение представителей юридической профессии в процесс выявления фактов легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма «наличием общественных обязательств перед правовыми учреждениями…, содействия отправлению правосудия и поддержания верховенства права». То есть в силу профессиональных знаний адвокаты, с позиции ФАТФ, имеют «заинтересованность в расследовании и преследовании незаконной деятельности».

Деятельность по ПОД/ФТ является составной частью публичного финансового контроля, осуществляемой уполномоченными органами, и направлена прежде всего на обеспечение устойчивости финансовой системы государства. Эффективное ее осуществление исключительно ор- ганами государственной власти невозможно, оно также требует вовлечения в процесс иных специальных субъектов, которые в силу особенностей своей деятельности, своего правового статуса получают доступ к информации о совершении операций либо становятся лицами, вовлеченными в процесс подготовки документов или исполнения обязательств по сделкам, имеющим высокий риск использования для легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма. Перечень таких операций закреплен как в руководстве ФАТФ, так и в национальной законодательстве, например сделки по отчуждению недвижимого имущества, управление финансовыми активами.

При этом внесение изменений в российское законодательство в части возложения на адвокатов обязанности по информированию уполномоченного органа в сфере ПОД/ФТ вызвало значительный резонанс в адвокатском сообществе и среди ученых-правоведов по ряду причин.

Адвокаты обладают особым статусом, их деятельность направлена на защиту законных прав своих доверителей, при этом для обеспечения выстраивания отношений между указанными субъектами на основе доверия и получения ощущения безопасности введен институт адвокатской тайны, предполагающий обеспечение конфиденциальности сведений, предоставленных адвокату доверителем. Соответственно, возложение на них нормами Закона 115-ФЗ обязанности по информированию уполномоченного органа в сфере ПОД/ФТ, то есть сообщению части сведений, которые являются адвокатской тайной, было расценено как угроза обеспечения реализации конституционного права граждан на защиту прав, свобод и интересов и выстраивания доверительных отношений между адвокатом и доверителем и, соответственно, как риск посягательства на институт адвокатской тайны. Кроме того, как отмечают В.Ф. Анисимов и О.С. Рудик, «адвокат… обладает большими правами и несет большую ответственность перед клиентом, нежели перед государственными органами, чем иное лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических услуг» [1]. Представляется, что приведенная точка зрения не учитывает, что акцент в сторону исключительно частного интереса является крайностью, способной негативно сказаться на функционировании государства в целом, а также на всем обществе и каждом отдельном гражданине. В работах ученых-правоведов [4], в позициях Конституционного Суда РФ (Определение Конституционного

Суда РФ от 26.03.2019 № 816-О) неоднократно отмечалось, что предоставление преимущества исключительно частному или публичному интересу может повлечь неблагоприятные последствия, и необходимым условием для развития и процветания государства и общества является соблюдение их баланса. В связи с этим вовлечение адвоката как субъекта, деятельность которого направлена на обеспечение законных прав и интересов лиц, обеспечение соблюдения действующего законодательства всеми гражданами в процесс публичного финансового контроля, выстраивание взаимодействия между ними способно сократить причинение ущерба финансовой системе государства. При этом важно обратить внимание, что требования законодательства распространяются не на все без исключения услуги адвоката, а только тот отдельный перечень сделок, за правовым сопровождением которых к нему могут обратиться клиенты и которые являются высокорисковыми с точки зрения их использования при отмывании доходов, полученных преступным путем. Поэтому, если деятельность адвоката связана, например, с семейным правом, она не влечет необходимость для адвоката оценивать риски в рамках ПОД/ФТ.

В то же время необходимо отметить, что заложенные законодателем процедурные аспекты требуют внесения отдельных изменений, в том числе для устранения отдельных противоречий.

Одним из способов повышения эффективности публичного финансового контроля являлся инструмент введения и повышения качества внутреннего контроля. Заложенный законодателем механизм его реализации основывается на наличии отдельного специально обученного сотрудника либо подразделения, деятельность которого включает проведение процедур по выявлению и оценке различных рисков. При этом не было учтено, что адвокат в силу особенности своего статуса не может нанять отдельно специально обученного человека для осуществление исключительно внутреннего контроля по ПОД/ФТ либо делегировать указанные полномочия. В связи с чем возникает необходимость самому адвокату пройти обучение и заниматься данными вопросами, то есть возникают дополнительные обязанности, требующие специальных навыков, на что и было указано Федеральной палатой адвокатов, хотя в законодательстве прямой ответ на данный вопрос отсутствует.

Адвокаты в обязательном порядке должны разработать правила внутреннего контроля, требования к которым содержатся в Постановле- нии Правительства РФ от 14.07.2021 № 1188 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым адвокатами, нотариусами, доверительными собственниками (управляющими) иностранной структуры без образования юридического лица, исполнительными органами личного фонда, имеющего статус международного фонда (кроме международного наследственного фонда), лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, аудиторскими организациями и индивидуальными аудиторами». Ключевым вопросом является содержательная часть таких правил, которая должна отражать реальные меры и процессы, осуществляемые адвокатами для выявления рисков, их ранжирования и принятия оперативных и своевременных мер, хотя и не все политики могут быть применимы адвокатами. Адвокат обязан корректировать поведение субъектов, информировать о соответствии либо нарушении действующего законодательства. При выявлении высоких рисков для их исключения необходимо привлечение специализированного органа, о чем адвокат обязан уведомить Росфинмониторинг.

Стоит согласиться с точкой зрения А.В. Шашковой относительно необходимости вовлечения адвокатов в использование риск-ориентирован-ного подхода, согласно которой выстраивание такого сотрудничества является необходимым государству для «идентификации наиболее слабых областей в борьбе с незаконной легализацией доходов», чтобы «бросить все силы для разрешения данной ситуации» [2].

В научной литературе также отмечается еще одна проблема – это указание на противоречивость действующего законодательства о сроке хранения отдельных документов и информации в части исполнения законодательства о ПОД/ФТ и правовых последствиях такого хранения, в частности, вовлечения таких документов в уголовное производство [3].

Много вопросов возникает и относительно порядка передачи информации между Росфинмониторингом и адвокатами. Представляется, что введенная система личных кабинетов либо информирование через адвокатские палаты, которые имеют соглашение с Росфинмониторингом, может быть упрощена, в частности с использованием тех программ автоматизации деятельности адвокатуры, которые в настоящее время внедряются.

Таким образом, можно сделать вывод, что привлечение адвокатов в процесс публичного финансового контроля в части осуществления ПОД/ФТ обусловлено особым статусом адвоката, сочетающим в себе необходимость достижения в процессе своей деятельности баланса публичных и частных интересов, обеспечения соблюдения действующего законодательства РФ всеми лицами, обращающимися за помощью к адвокату, а также прав и законных интересов таких лиц. С другой стороны, создание законодателем по сути института агентов Росфинмониторинга, которые являются частными субъектами, является необходимым условием создания и повышения качества внутреннего контроля в финансовой сфере, направленного в первую очередь на предупреждение совершения финансовых нарушений и, тем самым, обеспечение стабильности функционирования финансовой системы государства. При этом стоит отметить, что определенный законодателем механизм требует своего изменения в части упрощения процедуры осуществления внутреннего контроля и взаимодействия с Росфинмониторингом.