Фондовая биржа как организатор торговли на рынке ценных бумаг

В современных условиях фондовая биржа в России – это, прежде всего, организационно оформленный, постоянно действующий рынок, на котором на регулярной и упорядоченной основе создаются благоприятные условия для свободной купли-продажи ценных бумаг по рыночным ценам.

Чрезвычайно важным является вопрос о регулировании организационно-правовых форм организаторов торговли на рынке ценных бумаг, в которых допускается создание фондовых бирж.

Исходя из этого, в Федеральные законы «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 30.12.2015)1 и «Об организованных торгах» от 21.11.2011 N 325-ФЗ (ред. от 30.12.2015)2 были внесены существенные изменения, касающиеся допустимых организационно-правовых форм для фондовых бирж.

Согласно ст.2 Федерального закона «Об организованных торгах» организатором торговли является лицо, оказывающее услуги по проведению организованных торгов на товарном и (или) финансовом рынках на основании лицензии биржи или лицензии торговой системы. Ст. 9 ФЗ «Об организованных торгах»3 от 21.11.2011 N 325-ФЗ (ред. от 30.12.2015) определяет, что биржей является организатор торговли, имеющий лицензию биржи, и что биржей может являться только акционерное общество.

До принятия данных поправок наблюдалась проблема правового регулирования организационно-правовых форм организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Требование осуществления деятельности фондовой биржи исключительно в форме некоммерческого партнерства либо акционерного общества устанавливались в п. 2 ст. 1 ФЗ «О рынке ценных бумаг»4 (в ред. ФЗ от 28.12.2002 N 185-ФЗ): юридическое лицо может осуществлять деятельность фондовой биржи, если оно является некоммерческим партнерством или акционерным обществом.

Акционерным обществом согласно Федеральному закону от

26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 29.06.2015) «Об акционерных обществах»5

признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

На основании п.1. ст.8 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 30.03.2016) «О некоммерческих организациях»6 некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей, предусмотренной п. 2 ст. 2 настоящего Федерального закона. Некоммерческое партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано, за исключением случаев, если некоммерческим партнерством приобретен статус саморегулируемой организации.

Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг по своим целям и содержанию одинакова и не зависит от того, осуществляется ли она некоммерческим партнерством или акционерным обществом. Описывающие данную деятельность цивилисты расходятся во мнении. О.М. Шевченко7, М.В. Кузнецов8 в своих работах подчёркивают её некоммерческий характер. А.А Каширин 9 наоборот говорит о коммерческой деятельности. Как отмечает Мальцева Ю.Б.10, данное противоречие объясняется тем, что в законодательстве отсутствует различение коммерческой (предпринимательской) и некоммерческой деятельностей. В ст. 2 ГК РФ11 сформулированы признаки предпринимательской деятельности, однако российское законодательство не содержит определения некоммерческой деятельности.

Каширин А.А12. подчёркивает, что прообразом первых бирж были торговые купеческие собрания. Они организовывались с целью избавления от стихийной торговли на основании соглашения нескольких торговцев. Форма некоммерческого партнерства, основанного на членстве, здесь была уместна. Когда стали развиваться новые технологии и появились электронные торговые системы, которые повлекли за собой развитие большой конкуренции и, как следствие, привлечение организаторами торговли дополнительных средств, границы «некоммерческой природы» данных процессов размылись. Это привело к тому, что, начиняя с 80-х г.г. XX в., во всем мире организаторы торговли стали преобразовываться в коммерческие организации.

Следовательно, в российском законодательстве наблюдалась двойственность регулирования организационно-правовых форм организаторов торговли, что не свойственно для других видов хозяйственной деятельности. Например, банковская деятельность, деятельность по управлению инвестиционными фондами и др. может быть либо коммерческой, либо некоммерческой. Юридическое лицо в данном случае зависит от того подпадает ли данная деятельность под признаки предпринимательской, или является некоммерческой.

Так как Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» допускалось осуществления деятельности по организации торговли как коммерческим, так и некоммерческим юридическим лицом, это вызывало серьезные практические проблемы.

Ответственность за нарушение обязательства лицом, допустившим нарушение при осуществлении предпринимательской деятельности и лицом, такую деятельность не осуществляющим, по-разному регулируется ст. 401 ГК РФ. Ответственность субъекта предпринимательской деятельности является более высокой («до пределов непреодолимой силы»), а субъекта, не осуществляющего предпринимательскую деятельность лишь при наличии вины.

Ст.ст. 310, 315, 322, 359 ГК РФ помимо ответственности предусмотрены иные особенности правового режима предпринимательской деятельности. Это приводит к тому, что коммерческие и некоммерческие организаторы торговли, осуществляющие одинаковую, по сути, деятельность, оказываются в неравном положении. Это даёт возможность ущемлять права и интересы одних и позволяет другим злоупотреблять сложившимся положением. Очевидно, что такая ситуация требует разрешения13.

В качестве примера можно привести случай из судебной практики, содержащийся в Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11

марта 2004 г. № 2 А56- 28605/0314.

Некоммерческое партнерство «Фондовая биржа «Санкт-Петербург» подало в арбитражный суд заявление с просьбой признать недействительными решения налоговой инспекции о доначислении налога на прибыль, пени за его несвоевременную уплату, а также взыскании штрафа. Как следует из материалов дела, налоговой проверкой было установлено, что в проверяемый период биржа, являясь некоммерческой организацией, не включала в налоговую базу налога на прибыль, вступительные взносы своих участников. Помимо этого, биржа получала плату за оказание специальных услуг на рынке ценных бумаг -комиссионные сборы по торговле, биржевые сборы по фьючерсным контрактам, регистрационные сборы по торговле векселями, кассовым сделкам, за услуги по проведению торгов, услуги листинга, внесистемные сделки, услуги по клиринговому обслуживанию. Налогоплательщик, в процессе исчисления налога на прибыль по этим операциям, причислил к расходом, уменьшающим налогооблагаемую прибыль, общехозяйственные затраты, обеспечивающие общую деятельность биржи, не разделив их на затраты, относящиеся к деятельности биржи как некоммерческой организации и финансируемые по средствам членских взносов, и деятельности биржи, приносящей налогооблагаемый доход.

Суды первой и апелляционной инстанций удовлетворили требования, предъявленные заявителем, отметив, что биржа в данный период осуществляла только лишь предпринимательскую деятельность и законно уменьшила налогооблагаемую прибыль на весь объем доходов. Тем не менее, кассационным судом данное решение было отменено. Как постановил суд кассационной инстанции, «тот факт, что в проверяемый период биржа систематически получала доходы в результате операций, которые осуществлялись в рамках ее основной уставной деятельности, не свидетельствует о том, что деятельность биржи осуществлялась исключительно как предпринимательская».

ФАС Северо-Западного округа выделил два вида деятельности биржи: уставную некоммерческую и предпринимательскую. Как доходы от предпринимательской деятельности ФАС рассматривает любую прибыль, связанную с деятельностью биржи, за исключением членских взносов.

При этом в постановлении суда четко не определено разграничений между предпринимательской и некоммерческой деятельностью биржи. И если ФАС относит услугу по организации торговли к предпринимательской деятельности, то остается неясным, что можно отнести к деятельности некоммерческой.

В качестве пути разрешения аналогичных спорных ситуаций можно представить отказ законодателя от некоммерческой формы деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг (некоммерческого партнерства), которой предлагают в своих исследованиях Ю.Б. Мальцева, А.А. Каширин и О.М. Шевченко, что и было сделано законодателем в новой редакции Федерального закона N 325-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «Об организованных торгах», вступившей в силу с 09.02.2016, где законодатель определяет, что биржей является организатор торговли, который имеет лицензию биржи, и что биржей может быть только акционерное общество.