Формирование понятия брака в семейном праве РФ и стран ближнего зарубежья

Вопрос о понятии брака как основы семьи, как ее центрального института был и остается актуальным в теории семейного права, в нормотворческой и правоприменительной практике. Однако до недавнего времени его исследование имело в основном научно-теоретическое значение, так как представители науки семейного права России и стран ближнего зарубежья, ранее входивших в состав СССР, практически единодушно были убеждены в нецелесообразности использования этого понятия в нормотворческой деятельности, в частности его законодательного закрепления. Жизнь показала несостоятельность такой позиции, хотя и в настоящее время далеко не все ученые убеждены в необходимости легального определения понятия брака. Дело в том, что отсутствие в семейном законодательстве практически с первых дней его формирования определения понятия брака постепенно привело к девальвации данного социального института. Понятно, что основные причины такого положения гораздо глубже: они заключались в неблагоприятных экономических условиях жизнедеятельности семьи в целом как социального института и в общей политике государства в отношении семьи. Однако нельзя преуменьшать и значения права в данном вопросе. В самом деле, если в Законе соответствующее положение не закреплено, то, по мнению большинства его адресатов (а это практически каждый гражданин того или иного государства), это говорит о его второстепенной роли в регулировании конкретных общественных отношений, в данном случае – отношений в сфере создания семьи. Вряд ли обычный гражданин, намеренный создать семью или уже создавший ее, в состоянии понять и оценить справедливость доводов ученых о том, что полного и точного определения понятия брака выработать невозможно, следовательно, во избежание его неоднозначного толкования и применения его лучше вообще не закреплять в семейном законодательстве. Нельзя умолчать также и о том, что в РСФСР в период действия Кодекса законов о браке, семье и опеке (КЗоБСО) от 19 ноября 1926 г., начиная с 1 января 1927 г. [1] и до принятия Указа Президиума Верховного Совета СССР от 08 июля 1944 г. «Об увеличении государственной помощи беременным жен- щинам, многодетным и одиноким матерям, усилении охраны материнства и детства, об установлении почетного звания «Мать-героиня» и учреждении ордена «Материнская слава» и медали «Медаль материнства» [2], признавались и так называемые фактические браки, т.е. союзы мужчин и женщин, не оформленные в органах записи актов гражданского состояния. Такое же положение существовало и в других союзных республиках в составе СССР, являющихся в настоящее время суверенными государствами. Под влиянием указанных и целого ряда других факторов у граждан РСФСР довольно устойчивым стало убеждение в том, что «штамп в паспорте ничего не значит».

Правда, за последнее десятилетие наметился прогресс в сторону возрастания роли брака. Если в 2006 г. число детей, рожденных вне брака, составляло 29% от общего числа рождений, то в 2013 г. доля таких детей уменьшилась до 23%. Если в 2006 г. на каждую тысячу зарегистрированных браков приходилось 576 разводов, то в 2013 г. их число уменьшилось до 545. Разумеется, по приведенным данным пока еще трудно судить о степени устойчивости тенденции к повышению роли брака в нашем обществе, однако они свидетельствуют о результативности принимаемых за последнее время в РФ мер государственной поддержки семьи в рамках реализации государственной семейной политики в РФ [3].

При проведении работ по совершенствованию СК РФ в ходе реализации Концепции государственной семейной политики неизбежно встанет вопрос о законодательном закреплении определений понятия семьи и брака, тем более что определение понятия брака как традиционной семейной ценности содержится уже в самой Концепции государственной семейной политики. Это обстоятельство делает особо актуальным исследование проблем, касающихся понятия брака как юридического факта, как правового института и как правоотношения.

Первые дефиниции брака сформулированы в Римском праве. Модестин в Дигестах писал: «Брак является пожизненным союзом мужчины и женщины, единением в божественном и человеческом праве» [4, с. 370]. Позднее Юстиниан в Институциях констатировал, что «супружество или брак является союзом мужчины и женщины, предполагающим нераздельную общность жизни» [5]. Вряд ли можно считать эти первые юридические определения брака удачными, поскольку в них не содержалось указания на существенные признаки брака как особой правовой категории. Римское право хотя и не отрицало материалистических воззрений на брак, но рассматривало его высоко духовно и благородно. Ч. Санфилиппо, описывая характер римского брака, отмечает, что брак основан на постоянной affectio maritalis, которая сообщает совместному проживанию характер возвышен- ного достоинства. По его мнению, первый из двух моментов, образующих брак – это сожительство. Второй – это взаимное намерение супругов жить совместно и единобрачно в том супружеском общежитии, которое возвышенно определяется римской юриспруденцией как «consortium omnis vitae, divini et humani iuris communicatio» (полная общность жизни, слияние в божеском и человеческом праве) [6].

Дореволюционные цивилисты России, предпринимая попытки объяснить природу брака через его определение, выделяли, как отмечает И.А. Тро-фимец, два аспекта [7, с. 21]. Так, Д.И. Мейер писал: «С точки зрения религии брак представляется учреждением, состоящим под покровительством божества; по учению же православной церкви – даже учреждением, совершаемым с его участием, – таинством. Равным образом и закон нравственный независимо от религии принимает в свою область учреждение брака и признает его союзом двух лиц разного пола, основанном на чувстве любви, который имеет своим назначением – пополнить личность отдельного человека, неполную в самой себе, личностью лица другого пола…» [8, с. 713]. Г.Ф. Шершеневич считал, что основанием возникновения брака является договор, но брачное правоотношение, по его мнению, гражданским обязательством не является, поскольку предполагает не совершение определенных действий, а общее на всю жизнь и имеет больше нравственное, а не экономическое содержание [9]. С точки зрения К.П. Победоносцева: «Сущность брака – в условиях физической и душевной природы человека, а не только юридическое соединение воль» [10, с. 13]. По его мнению, побуждение к браку и его цель – это исполнение закона природы, в силу которого личность человека ищет себе дополнения и усовершенствования в такой личности другого пола. Им же предпринята попытка определить потребность человека к браку на разных ступенях общественного развития: от грубого инстинкта животной природы до единения и целостности раздвоенной на два пола природы человека.

В первые годы становления советской власти законодательно была закреплена концепция брака как «договора без правовых формальностей», предусматривавшая неформальное заключение брака и его расторжение, что было подвергнуто критике со стороны зарубежных юристов [11; 12]. Определения брака в отечественном законодательстве не содержалось.

В современных источниках семейного права редко встречаются легальные определения брака. Безусловно, это объясняется сложностью самого феномена брака. В настоящее время в ст. 21 Семейного кодекса республики Украина содержится определение понятия брака как семейного союза женщины и мужчины, зарегистрированного в органе записи актов гражданского состояния, с уточнением, что про- живание одной семьей женщины и мужчины без брака, а также религиозный обряд брака не будут являться основанием для возникновения у них супружеских прав и обязанностей [16; 17]. Однако признать данную дефиницию удачной нельзя в связи с тем, что нет указания на условия заключения брака.

Статья 12 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье содержит следующее определение брака: «Брак – это добровольный союз мужчины и женщины, который заключается в порядке, на условиях и с соблюдением требований, определенных законом, направлен на создание семьи и порождает для сторон взаимные права и обязанности». По мнению С.М. Ананич, дефиниция белорусского законодателя отражает правовую сущность брачного союза мужчины и женщины [18]. На наш взгляд, следовало бы указать, какие условия установлены законом для действительности брака. В анализируемом положении находим лишь указание на добровольность союза, разнополость супругов и цель заключения брака.

В других государствах, ранее входивших в состав СССР, отсутствуют определения брака, есть только указания на добровольность союза мужчины и женщины, зарегистрированного в государственных органах. Так, например, по Семейному кодексу Азербайджанской Республики «брак является добровольным союзом мужчины и женщины, зарегистрированным в соответствующем органе исполнительной власти с целью создания семьи» (ст. 2.3). Аналогичные нормы содержат семейные законы Армении, Молдовы, Казахстана, Киргизии, Таджикистана, Туркестана, Узбекистана и Литвы. В законодательстве Латвии и Эстонии только сформулированы условия и запреты вступления в брак без какого-либо обобщения.

В законодательстве большинства стран дальнего зарубежья также отсутствует легальное определение брака. Нет его ни в первых европейских кодификациях (Французский гражданский кодекс, Гер- манское гражданское уложение), ни в более поздних актах. Вместе с тем французский законодатель уже в первой Конституции 1791 г. и в дальнейшем в ФГК, не сформулировав дефиницию, закрепил концепцию «брак-договор», что стало научной догмой.

Как отмечается в юридической науке, обзор существующих доктринальных точек зрения на дефиницию брака позволяет заметить, что современные исследователи делают вывод о том, что юридическое определение брака было бы неполным, так как не могло бы охватить существенные признаки брака, лежащие за его пределами [13; 14; 15].

В то же время, как справедливо указывает И.А. Трофимец, «сам законодатель использует термин «брак» в СК РФ многократно (174 раза)» [7, с. 23]. По мнению автора, «Легальная дефиниция брака необходима, чтобы исключить условность и внести ясность в применение норм, составляющих институт брака. Представляется необходимым вывести оптимальное определение брака, которое требует юридическая техника, поскольку наличие нормы-дефиниции брака будет способствовать пониманию и отграничению данной правовой категории от смежных категорий семейного права» [7, с. 19].

Обобщая все сказанное, можно предложить следующее определение понятия брака:

«Браком признается союз мужчины и женщины, достигших брачного возраста, основанный на принципах равноправия и добровольности, на чувствах взаимной любви и уважения, зарегистрированный в органах записи актов гражданского состояния, при отсутствии препятствующихбраку обстоятельств, порождающий между вступившими в него лицами права и обязанности личного и имущественного характера, заключаемый бессрочно с целью создания семьи (как правило, совместного проживания, ведения общего хозяйства, рождения и (или) совместного воспитания детей)».