Генезис и сущность понятий «риск», «профессиональный риск», «профессиональный риск в адвокатской деятельности»

Moscow, Russia, ,

рый в настоящий момент размещен на сайте Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, указано, что с апреля 2021 г. по апрель 2023 г. количество адвокатов, осуществляющих свою профессиональную деятельность на территории Российской Федерации увеличилось на 1 400 чел. и составило 83 526 специалистов с действующим статусом1.

В свете подготовки Министерством юстиции Российской Федерации новой концепции судебного представительства, которую в настоящее время активно обсуждает юридическое сооб-щество2, адвокатская монополия может распространиться на гражданские и административные дела, следовательно, количество адвокатов должно еще возрасти. Предполагается, что установление подобной монополии будет способствовать тому, что юридическая помощь, которую получают граждане нашей страны, будет действительно квалифицированной, так как исключительное право на ее оказание в судах будут иметь только адвокаты. Вместе с тем их деятельность не застрахована от рисков, возникающих из внешних и внутренних источников, которые в дальнейшем могут стать причиной финансовых потерь, ущерба репутации, гражданской, уголовной и/или профессиональной ответственности.

Риски могут быть различными и исходить из разных источников: доверителей адвоката, других адвокатов, сотрудников адвокатских образований, третьих лиц. По этой причине в настоящее время существует необходимость комплексного изучения рисков профессиональной деятельности адвоката с целью поиска путей их минимизации.

Чтобы понять, что такое «профессиональные риски в адвокатской деятельности», а также начать осмысление того, каким образом можно ими управлять, чтобы минимизировать негативные проявления, связанные с ними, необходимо проанализировать историю зарождения и развития рисков вообще, дать определение понятиям «риск» и «профессиональный риск».

Интерес к изучению «риска» в жизни людей был всегда. Если в древние времена речь шла в основном о рисках природных, то усложнение общественных отношений и развитие технологий привели к появлению новых рисков, в том числе материального и социального характера, которые стали влиять на жизнь человека.

Т.А. Конькова, изучив историю зарождения и развития рисков, пришла к справедливому выводу о том, что такое развитие происходило поэтапно (Конькова, 2019).

Первый этап (III в. до н. э. – V в. н. э.) именуется «донаучным» ввиду отсутствия точных теоретических знаний о риске. В этот период времени в Древнем Риме, Китае, Греции и других странах имело место гадание, которое условно можно назвать первым способом прогнозирования рисков. Первые методы управления рисками также зародились именно в этот период, о них можно узнать из некоторых текстов Библии, например, из сказания об Иосифе («Сны Фараона»)3.

Второй этап (к. V в. – XVII в.) – средневековый – связан с появлением страхования рисков. В основном оно использовалось купцами, которые стремились обезопасить свои торговые сделки. Этот период также характеризуется интересом к такому явлению, как риск со стороны представителей частных наук – математики, статистики, правовых наук и экономики, которые уже не связывали его напрямую со страхованием, а просчитывали вероятность наступления какого-либо события, думали, как минимизировать риски в бухгалтерии, рассуждая о прибыли и убытках.

На третьем этапе (XVII–XVII вв.) изучать риск начинают представители конкретных наук (вероятностей, катастроф, медицинских, психологических и др.). В XVI–XVII вв. Блез Паскаль и Пьер Фирма разработали теорию вероятностей, которая дала возможность рассчитывать вероятность наступления того или иного события в будущем. Именно они положили начало количественному анализу неопределенности, после чего стала возможной оценка рисков. Согласно философской науке, «неопределенность – это состояние мозга, принимающего решение, или уровень его знаний о конкретной ситуации» (Диев, 2011). В этом определении решение, принимаемое подсознанием человека, рассматривается как фактор риска.

На четвертом этапе (к 60-м гг. XX столетия) риск стал предметом междисциплинарных исследований, приобрел статус общенаучного понятия, которое выходит за пределы той или иной частной науки либо их специфической группы (Альгин, 1989: 4). В этот период усложнения общественных отношений получают свое распространение разновидности риска, связанные с профессиональной деятельностью.

Риску подвержен человек во всех сферах его жизни, в том числе и профессиональной, по этой причине данной проблеме в настоящее время уделяется достаточно много внимания как учеными, так и специалистами разных профессий, в том числе и помогающих. Под последними условно понимаются те, представители которых целью своей деятельности ставят оказание помощи другим лицам в решении личных проблем, задач, сложных жизненных ситуаций (социальные работники, медицинские работники, юристы). Адвокаты как лица, которые наделены статусными и процессуальными полномочиями и имеют основной целью своей деятельности оказание квалифицированной юридической помощи, также являются представителями «помогающих профессий».

Таким образом, наука о формировании и управлении рисками начала зарождаться ещё в далеком прошлом, и, как подтверждает история, сфера применения управления рисками расширяется по мере развития общества.

В процессе изучения научных трудов ученых, юристов и адвокатов мы пришли к выводу, что существуют 3 концепции относительно природы риска:

• 1.    Риск – объективная категория. Исследователи рассматривают его как «возможную опасность случайного наступления отрицательных (личных и имущественных) последствий» (Ага-пеев, Розанцева, 1981). Объективную концепцию разделял и А.А. Собчак, считавший, что риск – «это всегда опасность возникновения неблагоприятных последствий (имущественного или иного характера), относительно которых неизвестно, наступят они или нет» (Собчак, 1968: 55).

• 2.    Риск – субъективная категория. Наиболее полно разработал и описал данную концепцию В.А. Ойгензихт, который исходил из того, что риск всегда субъективен, поскольку человек делает свой выбор с учетом возможных альтернатив (Ойгензихт, 1987: 110). Субъективная концепция ориентирована на производящего действие, учитывает осознание им последствий, выбор варианта поведения, что обосновывает возложение соответствующих обязанностей или освобождение от них. Поскольку с точки зрения этой концепции появление риска всегда связано с волей и сознанием человека, то собственно риск – это «выбор варианта поведения с учетом опасности, угрозы, возможных последствий» (Ойгензихт, 1987: 110).

• 3.    Риск – и объективная, и субъективная категория. Объективность риска заключается в его существовании вне зависимости от того, осознает ли человек это или нет. Субъективность состоит в том, что своими действиями индивид может увеличить или минимизировать вероятность наступления негативных последствий.

Мы разделяем данную позицию ученых, в частности, соглашаемся с мнением А.П. Альгина в том, что если речь идет о риске применительно к какому-то виду деятельности, то «на основе учета потребностей и интересов индивидов, социальных групп, трудовых коллективов, учреждений, организаций и т.д., (то) более плодотворной для анализа действительности представляется концепция риска, сочетающая в себе объективный и субъективный подходы» (Альгин, 1987: 25).

Исследователи, изучая само понятие «риск», высказывают различные предположения относительно происхождения этого слова. Так, по мнению Я.Д. Вишнякова, оно имеет древние корни и в переводе со староитальянского означает «отважиться»1, А.А. Кондратьева и В.Н. Вотякова пишут о том, что слово «риск» произошло от латинского «risicare», что в переводе означает «решиться» (Кондратьева, Вотякова, 2015: 53). Этой же точки зрения придерживается Э.А. Панфилова (Панфилова, 2010). «В советской литературе высказываются суждения о том, что в русский язык слово “риск” пришло из европейских языков: испанского, на котором оно означает “скала”, либо португальского, в переводе с которого это значит “отвесная скала”» (Ойгензихт, 1987: 9). Есть и те, которые предполагают, что у слова «риск» арабские корни (Губанов и др., 2017).

Таким образом, можно заключить, что единого понимания этимологии слова «риск» не достигнуто, но все исследователи сходятся во мнении, что оно древнее и в большинстве своем связано с ситуацией, когда человек должен был решиться на что-то или находился в опасности. Исходя из этого, можно заключить, что изначально существовали два подхода к определению слова «риск». Первый из них связан с понимаем риска как опасности, которая может произойти вне зависимо от желания человека, то есть случайно, а второй – с пониманием риска как деятельности.

Эти два подхода прослеживаются и в дальнейших исследованиях этимологии слова «риск», вплоть до настоящего времени, на что указывают современные ученые, например, А.Ф. Лубин, Е.Е. Кондратьева, О.А. Нурутдинов (Лубин и др., 2007) и другие. Такая дефиниция нашла отражение и в словаре С.И. Ожегова, в котором слово «риск» определяется в первом значении как возможность, опасность, а во втором – как действие на удачу в надежде на счастливый исход2.

Исследователи, придерживающиеся первой точки зрения, то есть те, кто не связывает риск с деятельностью, а считает его сопряженным с опасностью, отмечают, что человек ей может подвергаться в любой момент своей жизнедеятельности, вне зависимости от того, где он находится и чем он занимается. В данном случае опасность – это случайность, риск, которому может подвергнуться человек, а может и не подвергнуться. Индивид не в состоянии предвидеть или предотвратить угрозу, то есть риск оказаться в опасности присутствует в жизни человека всегда. Этой точки зрения придерживаются, например, Е.И. Зоря, А.В. Цагарели, которые определяют риск как «случайность, то, что может, но необязательно должно произойти»1.

С деятельностью связывают понятие «риска» Н.Н. Губанов, Н.И. Губанов, Л.Г. Черемных. Они дают следующее определение риску: «Это действие или бездействие человека или социальной группы в условиях неопределенности и возможной опасности, а также знание, что успех приведет к предполагаемой пользе, а неуспех – к предполагаемом ущербу» (Губанов и др., 2017: 5). Этой же точки зрения придерживаются А.П. Альгин (Альгин, 1989: 19–20) и Ю.В. Чуфаровский2, которые определяют «риск» как деятельность, связанную с преодолением неопределенности в ситуации неизбежного выбора, в процессе которой имеется возможность количественно и качественно оценить вероятность достижения предполагаемого результата, неудачи и отклонения от цели.

Представители второй точки зрения, понимающие риск как деятельность, применительно к профессиональной сфере трактуют его более полно, так как опасности специалист может подвергаться только в тот момент, когда он совершает какие-то действия, либо сознательно отказывается от их совершения (бездействует). Причем и там, и там человек действует в условиях неопределенности. Отличие подходов состоит в том, что в первом случае субъект может предвидеть опасность, но ничего не делает для того, чтобы ее избежать, а во втором – исход ситуации может зависеть от того, какие действия он предпримет в условиях неопределенности.

Интерес представляют зарубежные исследования в данной области. Так, например, грузинские исследователи Асие Цинцадзе и Тамар Гогоберидзе в своей статье «Анализ рисков в профессиональной деятельности и алгоритм расчета страховых тарифов» рассматривают профессиональный риск как риск ненадлежащего исполнения или неисполнения обязательств перед третьим лицом, то есть понимают риск как деятельность (Tsintsadze, Gogoberidze, 2019). В этом случае речь идет о лице, осуществляющем профессиональную деятельность, а не о предпринимателе, то есть угроза осознается как индивидуальная. Для того чтобы более четко определить профессиональные риски, авторы подразделяют их на две категории:

• –    возникающие в связи с техническим и технологическим угрожающим фактором;

• –    являющиеся следствием действий или бездействия человека при выполнении профессиональных обязанностей.

Риски отдельных профессий характеризуются чувствительностью к влиянию различных факторов и изменяются во времени вместе с ними. Следовательно, риски, связанные с выполнением различных профессиональных обязанностей, должны рассматриваться как отдельный объект исследования. При этом следует учитывать, что деятельность представителей той или иной профессии имеет случайный и вероятностный характер.

Британский психотерапевт Эндрю Ривс определил профессиональные риски как связанные с поведением или действиями специалиста в рамках профессиональной деятельности и вне ее, например, уголовное преследование, негативная огласка, действия и поведение специалиста при использовании социальных сетей (Reeves, 2017: 78).

Таким образом, единого понимания понятий «риск» и «профессиональный риск» среди российских и зарубежных исследователей так и не было достигнуто.

Вместе с тем в каждой профессиональной деятельности человек может оказаться в ситуации опасности наступления чего-либо или необходимости выбора. Профессиональный риск возникает в процессе профессиональной деятельности, урегулированной нормами права. Он имеет временные рамки и длится с момента возникновения рисковой ситуации до момента благоприятного и неблагоприятного исхода для субъекта. В этой связи видится целесообразным следующее определение профессионального риска: это действия (бездействие) человека в процессе осуществления им профессиональной деятельности, когда может иметь место случайность наступления негативных последствий.

Существующие в настоящее время риски, с которыми сталкиваются адвокаты в процессе осуществления профессиональной деятельности, такие как вмешательство в адвокатскую деятельность в какой-либо форме, профессиональное выгорание, деформация и другие, безусловно, негативно отражаются на качестве той помощи, которую адвокаты оказывают гражданам нашей страны. Видится, что в большинстве случаев они могут предвидеть эти риски и заблаговременно предпринять меры, направленные на их минимизацию с тем, чтобы предоставляемая помощь была квалифицированной. Действуя в условиях неопределенности или даже опасности, адвокат сталкивается с необходимостью принятия решения, беря на себя ответственность за него. Безусловно, при этом может иметь место случайность наступления негативных последствий как для адвоката, так и для его доверителя по не зависящим от адвоката причинам.

Таким образом, профессиональный риск в адвокатской деятельности – это действие (бездействие) адвоката при оказании квалифицированной юридической помощи гражданам в условиях, когда он принял все меры, чтобы просчитать все возможные неопределенности и опасности, но не достиг результата, который устраивает как адвоката, так и доверителя.

Существующие в настоящее время риски, с которыми сталкиваются адвокаты в процессе осуществления своей профессиональной деятельности, негативно отражаются на качестве юридической помощи, которую в конечном итоге получают граждане нашей страны. Данные обстоятельства обуславливают необходимость дальнейшего изучения и осмысления профессиональных рисков в адвокатской деятельности с целью изыскания способов их минимизации.