К вопросу о возможности истребования доказательств в гражданском и арбитражном процессе

Деятельность по доказыванию складывается из предоставления, исследования и оценки доказательств, при этом доказывание нужно воспринимать не только как интеллектуальную, но и процессуальную деятельность, в которую вовлечены все лица, участвующие в деле.

Предоставление доказательств как первый из элементов доказывания основывается на распределении бремени доказывания.

В соответствии с положениями ч. 1ст. 56 ГПК РФ «Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом». В соответствии с ч. 1 ст. 76 АПК РФ «Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений».

Обстоятельства, являющиеся основаниями требований или возражений формируют предмет доказывания. При этом следует учитывать, что предмет доказывания в гражданском и арбитражном процессе определяется сторонами с сохранением руководящей роли суда: «Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались"; «Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права».

Таким образом, предоставление доказательств является обязанностью лица, которое на него ссылается. При этом, предоставление доказательств можно подразделить на две категории:

• 1.    Предварительное предоставление доказательств (по сути своей это совокупность доказательств обеспечивающих принятие искового заявления к производству).

• 2.    Последующее предоставление доказательств (Обеспечивает формирование доказательственной базы уже на стадии рассмотрения дела с учетом позиции стороны-оппонента).

Предоставление доказательств является одновременно правом и обязанностью стороны. При этом возможность доказывания того или иного обстоятельства может быть существенно ограничена отсутствием у нее объективной возможности предоставить необходимые доказательства, например ввиду их нахождения у иного лица.

Для реализации права на предоставление доказательств в цивилистическом процессе введен институт истребования доказательств.

При анализе положений ГПК РФ и АПК РФ, касающихся истребования доказательств был выявлен достаточно дискуссионный вопрос о возможности истребования доказательств у стороны процесса.

В соответствии с ч. 1 ст. 57 ГПК РФ "Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Суд вправе предложить им представить дополнительные доказательства. В случае, если представление необходимых доказательств для этих лиц затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств". В соответствии с ч. 4 ст. 66 АПК РФ "Лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства".

Арбитражный и гражданский процессы основываются на принципах состязательности и диспозитивности. В связи с этим возникает вопрос возможно ли императивное требование к стороне процесса о предоставлении доказательств, предоставление которых может привести к вынесению отрицательного для нее решения.

Анализируя положения ГПК РФ и АПК РФ было обращено внимание, что в отношении стороны фигурирует формулировка предложить представить доказательства.

При этом, в тексте АПК РФ допускается заявление ходатайств об истребовании доказательств у стороны процесса (абз. 2 ч. 2 ст. 125 АПК РФ), в то время как ГПК РФ таких формулировок не содержит.

При рассмотрении материалов судебной практики было установлено, что суды общей юрисдикции как правило, указывают, на отсутствие возможности истребовать доказательства у стороны и в судебном заседании предлагают стороне предоставить доказательства.

В подтверждении указанной позиции судов общей юрисдикции можно провести сравнение положений ст. 57 ГПК РФ и ст. 66 АПК РФ касаемо возможности наложения судебных штрафов за отказ в предоставлении истребуемых доказательств. В частности, ГПК РФ не рассматривает возможности наложения штрафа на лиц, участвующих в деле, что предусматривается АПК РФ.

Следует отметить, что выдвинутая концепция Единого гражданского процессуального кодекса данный вопрос не затрагивает, не смотря на то, что невозможность истребования доказательств у стороны в гражданском процессе ведет к невозможности полного установления обстоятельств, значимых для дела. В то же время, следует учитывать, что сторона в диспозитивном процессе не обязана предоставлять доказательства, способные повлечь принятие судом негативного для нее решения. В связи с этим, сохраняя принцип диспозитивности и состязательности цивилистического процесса, на мой взгляд достаточно разумным было бы предложение об истребовании у стороны по делу доказательств, которые она обязана хранить. Так, например, рассматривая положения ст. 89 ФЗ "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 N 208-ФЗ можно установить перечень документов, которые общество обязано хранить, соответственно данные документы должны быть предоставлены обществом по требованию суда, а их непредставление не может иметь объективной причины.

Наиболее существенный вопрос, в таком случае возникает при истребовании копий договоров у стороны. Думается, что добросовестно подходящая к реализации прав и обязанностей сторона договора хранит договор до полного исполнения обязательств, однако законодатель такого требования не предъявляет, в связи с этим императивное требование о предоставлении доказательства, которое сторона не обязана хранить выглядит неправомерным, в то же время возможно ссылаться на правовой обычай.

В связи с вышеизложенным наиболее объективным кажется предложение о введении в цивилистический процесс возможности императивного истребования у любого лица, участвующего в деле, доказательств которые оно при добросовестном подходе к реализации прав и обязанностей должно хранить, а также введения в гражданский процесс возможности применения к лицу, не предоставившему доказательство, истребуемое судом судебных штрафов.