К вопросу о введении специализации бизнес-адвокатов с целью минимизации рисков их профессиональной деятельности

Профессиональная деятельность адвоката в сфере предпринимательства отличается от деятельности адвоката в других областях:

• 1)    комплексностью задач;

• 2)    значительно большим объемом информации;

• 3)    наличием большего числа проверяющих (надзирающих) органов;

• 4)    необходимостью учета интересов разных групп лиц;

• 5)    владением информацией не одного, а нескольких или значительного числа субъектов;

• 6)    оказанием адвокатом конкретной помощи не одному, а нескольким или многим субъектам на предприятии [10].

Более того, по мнению В.Н. Буробина, с которым мы согласны, «адвокатская деятельность в сфере обслуживания предпринимательства требует использования международных знаний, стандартизированных подходов и методов. Необходимо наличие языковых и международных культурных знаний и навыков российских адвокатов…» [2].

Данные отличия обуславливают необходимость адвокату, который оказывает квалифицированную юридическую помощь бизнесу, иметь дополнительные профессиональные знания в тех областях, где «обычные» юристы не в состоянии оказать правовую помощь должным образом [1], а также научиться осуществлять профессиональную деятельность в условиях многозадачности, быть готовым и «способным реализовать крупные проекты» [7], в том числе и на международном уровне. Дополнительные профессиональные знания и навыки адвокат сможет приобрести в процессе получения специализации.

Например, в Германии, чтобы получить звание «специализированного» адвоката, последнему необходимо иметь лицензию не менее трех лет и опыт профессиональной деятельности не менее шести лет, после чего пройти дополнительное обучение, а затем выдержать испытание, которое проходит в виде беседы с квалификационной комиссией при адвокатской палате [9]. Мы считаем, что подобная процедура получения звания «специализированного» адвоката должна быть введена и в Российской Федерации.

В рамках этой деятельности необходимо разработать программы подготовки и повышения квалификации, которые будут включать практикоориентируемые дисциплины, направленные на изучение как российского, так и международного опыта деятельности бизнес-адвокатов.

В этой связи обсуждаемое в настоящее время введение специализации [6] видится разумным, так как для того чтобы получить звание «специализированного» адвоката, последнему необходимо будет пройти дополнительное обучение, а после получения данного звания ежегодно повышать квалификацию с целью поддержания этого звания. Введение специализации, таким образом, будет способствовать повышению качества оказываемой квалифицированной юридической помощи, гарантируемой Конституцией Российской Федерации, а также поможет бизнес-адвокату минимизировать некоторые риски профессиональной деятельности.

Адвокату, который специализируется на предоставлении квалифицированной юридической помощи бизнесу, безусловно, следует учитывать, что деятельность такого доверителя может быть сопряжена с большим количеством юридических проблем, сложным и требовательным менеджментом и корпоративной этикой. Цель извлечения прибыли любой ценой для такого доверителя может быть первостепенной, а на второй план отступать гуманизм и совесть. Такая позиция доверителя противопоставляется адвокату, который, в свою очередь, зависит в значительной степени от доверителя на рынке юридических услуг, который становится все более и более конкурентным [13].

В соответствии с п. 1 Положения о роли юристов [8] «адвокаты должны быть лояльными к интересам своего клиента», но, соблюдая эту обязанность, необходимо помнить, что именно доверитель может являться источником морального риска для адвоката. Так, в качестве примера можно привести адвокатов, которые помогали компании Lehman Brothers в оформлении сделок при закрытии квартальной отчетности, чтобы скрыть задолженность [18], а также адвокатов, которые помогали компании Enron в структурировании и создании внебиржевых партнерств для представления вводящей в заблуждение финансовой отчетности [19]. Данные примеры показывают, что адвокаты в процессе предоставления квалифицированной юридической помощи помогали доверителю в формальном соблюдении требований к финансовой отчетности по ценным бумагам, в то время как своими фактическими действиями как раз нарушали эти требования, то есть содействовали введению в заблуждение посредством финансовой отчетности в сочетании, с хотя и спорным, но формальным соблюдением законодательства [14]. Риск здесь заключается в том, что адвокаты и доверители объединяются в противоправных действиях, при этом адвокаты придают поведению видимость спорного соот- ветствия закону, то есть добавляют силу закона к уже имеющейся значительной финансовой и политической власти крупной корпорации или влиятельного частного лица [22].

Вместе с тем ни доверителей, ни адвокатов нельзя разделить на хороших или плохих, честных или коррумпированных [21]. Хотя моральные предрасположенности могут быть разными, конкретные ситуации оказывают гораздо большее влияние на поведение, а ситуации меняются с течением времени. Что касается доверителей, можно предположить, что хотя относительно немногие из них либо склонны к коррупции, либо вовлечены в деятельность, связанную с масштабными правонарушениями, не так уж много и тех, кто идеально чист и не имеет никаких проблем [15].

Результаты опроса представителей 999 крупных австралийских компаний, проведенного в 2009 году профессором юридического факультета Университета Мельбурна Кристин Паркер, профессором юридического факультета Университета Майами Робертом Роузеном и доцентом факультета политологии Университета Аархуса Вибеке Леман Нильсен, показали, что бизнес-до-верители обычно выбирают адвокатов, которые согласны с их позицией в части соблюдения законодательства, но некоторые адвокаты также и сами оказывают влияние на своих доверителей, заставляя их как соблюдать законодательство, так и придерживаться легалистского, азартно-игрового подхода к праву [20]. Игра – это отношение, при котором закон рассматривается как нечто, что можно приспособить для своих целей, а не как нечто, что следует уважать, поскольку оно определяет границы приемлемой деятельности [11]. Доверитель такого адвоката воспринимает закон как потенциальную помеху, а поиск лазеек в нем понимает как должное отношение адвоката к оказанию квалифицированной юридической помощи.

Тезис ряда исследователей о деградации профессионализма подчеркивает контроль доверителя над профессионалами. Его авторы утверждают, что на некоторых рынках, таких как, например, рынки корпоративных юридических услуг, доверитель может легко сменить адвоката, а так называемая «информационная» или «экспертная» асимметрия (функциональная теория предполагает приоритет профессиональных знаний, что оправдывает монополию определенных профессий на их деятельность и их право на саморегулирование. Она подразумевает некую экспертную или информационную асимметрию между профессионалом и его клиентом) менее вероятна, по- скольку доверитель является искушенным игроком, играющим на этом поле не первый раз [12]. В результате доверитель пытается найти адвоката, который будет готов в процессе предоставления квалифицированной юридической помощи предоставлять услуги, направленные на уклонение от исполнения нормативных требований или их обход.

Таким образом, бизнес-доверители, приверженные соблюдению нормативных требований, обращаются к адвокатам, чтобы последние способствовали соблюдению таких требований в соответствующих организациях, а те, кто стремится к обходу нормативных требований, обращаются к адвокатам для противодействия их соблюдению. Адвокатам, безусловно, следует это учитывать и определять этическое содержание квалифицированной юридической помощи, которую они оказывают бизнесу, предвидеть случаи, когда доверители попросят или потребуют от них «обойти закон» или действовать в отсутствие этических ограничений в получаемой ими квалифицированной юридической помощи, и не идти на поводу у доверителя. В связи с этим мы считаем, что помимо дополнительных знаний, которые необходимы бизнес-адвокату для повышения качества квалифицированной юридической помощи, последнему важно строго соблюдать морально-этические нормы и обладать такой важной личностной характеристикой, как нравственность. Как справедливо отмечает С.Н. Гаврилов, «в числе множества вопросов, стоявших перед адвокатурой во все периоды ее существования, есть по крайней мере два, которые, будучи тесно взаимосвязаны между собой, волновали как самих представителей адвокатского сословия, так и общество, и государство. Вопросы эти об организации адвокатуры и ее нравственном состоянии. Именно эти две составляющие всегда определяли отношение к адвокатуре и во многом саму ее судьбу» [3].

В профессиональной деятельности адвоката, в том числе и бизнес-адвоката, значительно чаще, чем в любой другой деятельности юриста, возникают сложные ситуации, правильное разрешение которых зависит не только от соблюдения норм права, но и нравственных принципов. Данное утверждение соответствует и нормам Кодекса профессиональной этики адвоката [4], который в п. 1 ст. 4 устанавливает одно из основных правил, которым должен руководствоваться адвокат в процессе осуществления своей профессиональной деятельности, а именно: «адвокат при всех обстоятельствах должен сохранять честь и достоинство, присущие его профессии», а также в п. 1 ст. 10, закрепляет, что «закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя. Никакие пожелания, просьбы или требования доверителя, направленные к несоблюдению закона или нарушению правил, предусмотренных Кодексом профессиональной этики адвоката, не могут быть исполнены адвокатом», потому что контроль доверителей над адвокатами недопустим.

Таким образом, можно сформулировать следующие выводы.

Ввиду существенных отличий деятельности адвокатов в сфере предпринимательства от деятельности адвокатов в других областях считаем, что введение специализации для бизнес-адвока-тов необходимо для повышения качества квалифицированной юридической помощи, а также для нивелирования рисков деятельности адвокатов, осуществляющих квалифицированную юридическую помощь предпринимательству.

С этой целью следует, анализируя опыт других стран, сформировать действенный механизм получения и поддержания звания «специализированного» адвоката в Российской Федерации.

В рамках этой деятельности необходимо разработать программы подготовки и повышения квалификации, которые будут включать практикоориентируемые дисциплины, направленные на изучение как российского, так и международного опыта деятельности бизнес-адвокатов.

Также важно в ходе обучения и повышения квалификации бизнес-адвокатов уделять внимание морально-этическим аспектам профессиональной деятельности последних, чтобы предвидеть случаи, когда доверители попросят или потребуют от бизнес-адвокатов действовать в отсутствие этических ограничений в получаемой ими квалифицированной юридической помощи, и знать, как можно противостоять этим просьбам и требованиям.