К вопросу о законодательном определении понятий профессиональных тайн

Изменения в действующем законодательстве неизбежно требуют соответствующих изменений в терминологических аппаратах законов, что не в полной мере и не всегда осуществляется, например, в случае с такими нематериальными благами, как профессиональные тайны. Актуальность исследуемой проблемы заключается в том, что отставание во времени с решением вопросов определения понятий профессиональных тайн затрудняет их систематизацию, классификацию, а в итоге осложняет применение права. В значительной мере наименования профессиональных тайн соответствуют их содержанию, однако в отдельных случаях встречается их несоответствие и, как следствие, вопрос об уточнении наименований ряда профессиональных тайн в науке окончательно не решен.

В научных публикациях под профессиональной тайной понимается «совокупность сведений, полученных лицом только в силу исполнения им своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, которое невозможно без доступа к указанным сведениям» [4, с. 42]. В другом научном труде профессиональная тайна определена как «информация, ставшая известной лицу или организации исключительно в силу исполнения ими своих профессиональных обязанностей или определенных видов деятельности, не связанных с государственной или муниципальной службой, незаконное получение или распространение которой может повлечь за собой вред правам и законным интересам другого лица» [5, с. 27]. Данное определение, помимо исполнения профессиональных обязанностей, упоминает и осуществление обязанными лицами «определенных видов деятельности», что обусловливает необходимость уточнения, каких именно.

Законодатель ряд тайн относит к профессиональным тайнам, что косвенно указывает на возведение им категории «профессиональная тайна» в родовую категорию по отношению к охватываемым ею некоторым тайнам. Так, пункт 4 ст. 82 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) относит к профессиональной тайне адвокатскую тайну, аудиторскую тайну. Из содержания ст. 155 Уголовного кодекса Российской Федерации следует, что тайна усыновления (удочерения), охраняемая лицом, на которого возложены обязанности по ее охране, рассма- тривается как служебная или профессиональная тайна. Правовое основание отнесения информации к профессиональной (медицинской) тайне содержится в ч. 2 ст. 13 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федера-ции»1, предусматривающей недопустимость разглашения сведений, составляющих врачебную тайну, при исполнении трудовых, должностных, служебных и иных обязанностей. В ряде диссертационных исследований также отмечалось, что медицинская тайна может быть отнесена к профессиональной тайне [1, с. 9; 6, с. 13].

Легальная дефиниция профессиональной тайны изложена в ч. 5 ст. 9 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите ин-формации»2. Законодатель определяет ее как «информацию, полученную гражданами при исполнении ими профессиональных обязанностей или организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности и подлежащую защите в случаях, если на эти лица федеральными законами возложены обязанности по соблюдению конфиденциальности такой информации». В законе не уточнено, о каких видах деятельности идет речь, однако представляется, что о видах экономической деятельности, составляющей основу существования любого юридического лица или индивидуального предпринимателя. Деление в Федеральном законе № 149-ФЗ обязанных субъектов на граждан и на организации не случайно: основными субъектами экономической деятельности являются юридические лица, а также физические лица (индивидуальные предприниматели), приближенные по своему статусу к юридическим лицам. К числу обязанных лиц законом отнесены также состоящие с ними в трудовых отношениях работники.

Историю зарождения каждой профессиональной тайны отследить достаточно сложно, в значительной степени ее возникновение можно связывать с указанием ее в законе, регулирующем общественные отношения по поводу конкретной тайны. В научной литературе публикации по данной теме практически отсутствуют, существуют лишь гипотезы. В основе наименования понятия профессиональной тайны, равно как и профессиональных обязанностей и профессиональной деятельности, изначально лежит слово «профессия». В Словаре русского языка данное слово толкуется как «основной род занятий, трудовой деятельности»3. Данное определение в советский период было востребованным и сыграло определенную роль в науке и практической деятельности. С изменением общественно-экономической формации в России, внедрением рыночных механизмов в экономике и провозглашением свободы предпринимательской деятельности трудовая деятельность перестала быть единственно значимой общественно полезной деятельностью в общественном производстве. С введением в действие Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) усилились значение и ответственность юридических лиц в общественном производстве, в том числе за действия лиц, с которыми они состоят в различных общественных отношениях (трудовых, организационных, корпоративных и т. д.).

В настоящее время термин «профессиональная деятельность» присутствует в большинстве законов, регулирующих отношения по поводу общественного производства. Впервые он упоминался в Указе Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 «Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера»4. Пункт 4 данного Перечня предусматривал в качестве таковых сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией Российской Федерации и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и т. д.).

Кто является субъектом профессиональной деятельности? Общепризнано, что носителями профессии выступают исключительно физические лица, участвующие в общественном производстве; соответственно, юридическим лицам не свойственно обладание профессиями, ими осуществляются в установленном законом порядке определенные виды экономической деятельности. Известно, что работник, состоящий в трудовых отношениях с юридическим лицом, не является надлежащим субъектом экономической деятельности. В единую категорию лиц, осуществляющих профессиональную деятельность, в том числе наделенных обязанностями по охране профессиональной тайны, необходи- мо включать физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (п. 1 ст. 23 ГК РФ) и трудовую деятельность. Как следствие, в круг субъектов профессиональной деятельности формально не входят юридические лица. Поэтому обязанности лиц по охране профессиональной тайны соотносить лишь с профессиональной деятельностью недостаточно.

Это подводит к идее объяснения указанных обязанностей данных лиц с помощью более объемной категории, чем профессиональная деятельность. Такой категорией является экономическая деятельность, однако законодательство о ней не получило должного развития, несмотря на ее социальную значимость. Наименование отдельной профессиональной тайны способна определять соответствующая экономическая деятельность (ее вид) как крупная категория, охватывающая все категории субъектов и находящиеся в ее структуре различные виды деятельности. В настоящее время экономическая деятельность также структурирована комплексом ее отдельных видов в соответствии с утвержденными в установленном порядке классификаторами. Находящиеся в структуре экономической деятельности трудовая и предпринимательская деятельность соответствуют признакам профессиональной деятельности, которая не структурирована на виды классификаторами, но в определенных случаях имеет самостоятельное значение.

Следует согласиться с И. В. Ершовой, указывающей, что «разновидностями экономической деятельности являются хозяйственная, предпринимательская, профессиональная, приносящая доход коммерческая, торговая деятельность. Каждая из них характеризуется различными признаками, позволяющими проводить разграничение и прослеживать соотношение рассматриваемых категорий, что находит проявление в законодательстве, судебной практике и является предметом научных исследований» [2, с. 46–61].

В то же время вопрос вхождения профессиональной деятельности в структуру экономической деятельности в законодательстве не отражен. На практике обязанности лиц, выступающих субъектами экономической деятельности (индивидуальных предпринимателей), а также иных лиц, наделенных обязанностями по хранению соответствующих тайн

(работников, состоящих в трудовых отношениях с субъектами), получили наименование «профессиональные обязанности» – от слова «профессия». Как указывалось выше, профессия связана с деятельностью лишь физических лиц и не затрагивает юридических лиц. Кроме того, ставить в зависимость наименование тайн с должностями, профессиями обязанных субъектов неперспективно в силу того, что их списки периодически подвергаются изменениям и упразднениям, что на протяжении всех периодов реализации права может приводить к путанице и смешению понятий. Между тем общественные отношения по поводу профессиональной тайны регулируются законом, а закон как нормативный юридический акт, устойчивый во времени, имеет своей целью длительность регулирования общественных отношений, что объективно ставит вопрос о связывании наименований тайн с устойчивыми и стабильными явлениями. Критерием, служащим основанием для включения какой-либо тайны (охраняемой информации) в систему профессиональных тайн, а также объяснением ее наименования, по нашему мнению, является осуществление обязанным лицом экономической деятельности в соответствии с их классификаторами (например, ОКВЭД). Следует также учесть, что виды экономической деятельности, в отличие от должностей, профессий, структурных подразделений, менее подвержены изменениям, упразднениям и представляют собой относительно устойчивые экономико-правовые явления.

В публикациях указывается на необходимость повышения эффективности правового регулирования государственного управления экономической деятельностью [7, с. 15]. Структура правоотношения по осуществлению лицом экономической деятельности предполагает в комплексе его содержание (права субъектов, их обязанности, в том числе профессиональные), собственно субъектов (в том числе лиц определенной профессии) и объект (экономическую, в том числе профессиональную деятельность). В настоящее время сформировалось достаточно большое количество профессиональных тайн, составляющих определенную систему. В ней структурными элементами видятся следующие основные тайны, соответствующие видам экономической деятельности (табл. 1):

• 1)    адвокатская деятельность – адвокатская тайна (ст. 8 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»)⁵;

• 2)    аудиторская деятельность – аудиторская тайна (ст. 9 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельно-сти»)⁶;

• 3)    банковская деятельность – банковская тайна (ст. 26 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской дея-тельности»⁷; ст. 857 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ);

• 4)    деятельность налоговых органов – налоговая тайна (ст. 102 Налогового кодекса Российской Федерации (часть первая) от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ);

• 5)    деятельность по оказанию социальных услуг населению – информация конфиденциального характера или служебная информация о получателях социальных услуг (ст. 6 Федерального закона от 28 декабря 2013 г. № 442-ФЗ «Об основах социального обслуживания граждан в Российской Федерации»)⁸;

• 6)    деятельность в области связи – тайна связи (ст. 15 Федерального закона от 17 июля 1999 г. № 176-ФЗ «О почтовой связи»)⁹;

• 7)    медицинская деятельность – врачебная (медицинская) тайна (ст. 13 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»);

• 8)    нотариальная деятельность – нотариальная тайна (ст. 16 Основ законодательства РФ о нотариате)¹⁰;

• 9)    коммерческая (предпринимательская) деятельность – коммерческая тайна (ст. 6 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»)¹¹;

• 10)    страховая деятельность – тайна страхования (ч. 2 ст. 946 ГК РФ).

Таблица 1

Виды экономической деятельности, имеющие отношение к профессиональным тайнам

Недостатком предлагаемой системы является то, что ее применение может быть осложнено некоторым несоответствием (несовпадением) наименований видов деятельности в основных отраслевых законах с наименованиями в Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2), утвержденном приказом Росстандарта от 31 января 2014 г. № 14-ст12. Это обусловлено тем, что исследуемые виды экономической деятельности в классификаторе ОК 029-2014 объединены в неравнозначные группировки классифицируемых объектов: в виде раздела, класса (2-значный код), подкласса (3-значный код), группы (4-значный код), подгруппы (5-значный код), вида (6-значный код). Подобное расхождение по существенно отличающимся уровням группирования объектов не всегда гарантирует положительный результат в случае их классификации, систематизации или объяснения. Какие-либо критерии отнесения к видам деятельности по группировкам классифицируемых объектов не обозначены. В классификаторе лишь указано, когда «имеет место экономическая деятельность». Очевидно, что подобная классификация видов экономической деятельности, охватывающая ряд неоднородных группировок услуг, работ, нуждается в совершенствовании в соответствии с заранее провозглашенными ее критериями и должна соответствовать легальным определениям видов экономической деятельности. Без эффективного классификатора общественное производство несет определенные издержки.

Кроме того, наименования некоторых тайн в законодательных актах нуждаются в уточнении в соответствии с заранее установленным порядком объяснения их содержания (значения), и, как следствие, – их возможной классификации. Так, предусмотренные Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации охраняемые виды информации: данные предварительного расследования (ст. 161), тайна совещания судей (ст. 298), тайна данных о личности участника уголовного судопроизводства (ч. 3 ст. 227), тайна совещания присяжных заседателей (ст. 341), могли бы быть объединены в группу. Содержательные признаки тайны завещания (ст. 1123 ГК РФ) охватываются признаками нотариальной тайны. В нотариальной деятельности правовой охране подлежит не только тайна завещания (как вида нотариальных действий и как информации о воли завещателя на случай смерти относительно принадлежащих ему имущественных и личных неимущественных благ), но и тайна иных нотариальных действий. Следовательно, предмет правового регулирования отношений по поводу тайны завещания полностью охватывается предметом правового регулирования отношений по поводу нотариальной тайны и должен являться его составной частью. В качестве основания для отнесения нотариальной тайны к профессиональным тайнам нами предлагается вид экономической деятельности, в котором она опосредована – нотариальная деятельность.

Применяемый в законодательстве термин «врачебная тайна» не соответствует сущности исследуемого нематериального блага, поскольку детерминирован узким кругом лиц, имеющих к ним отношение, – врачей. Профессии врача как таковой в настоящее время не существует – имеются профессии, обозначенные наименованиями «работник здравоохранения», а также «медицинский работник». Врач – определенная должность в соответствии с нормативными актами, например, с приказом Минздравсоцразвития России от 23 июля 2010 г. № 541н «Об утверждении Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих», раздел «Квалификационные характеристики должностей работников в сфере здра-воохранения»13. Термины «врачебная тайна», «медицинская тайна» являются тождественными в силу единой сущности правового явления, обозначаемого ими. Однако термин «медицинская тайна» представляется более корректным, чем «врачебная тайна», поскольку соответствует более объемным понятиям – «медицина» (сфера деятельности) и «медицинская деятельность» (вид экономической деятельности).

Помимо вышеперечисленных, к категории профессиональных тайн учеными предлагается причислять иные виды. Так, Г. Г. Камаловой к ним предложено также относить: кредитную историю, тайну третейского разбирательства, медиальную тайну, частную детективную (сыскную) тайну, редакционную (журналистскую) тайну, религиозную тайну и др. [3, с. 87–94].

Определение наименований профессиональных тайн лишь в связи с осуществляемой обязан- ными лицами профессиональной деятельностью представляется неточным в силу неполноты субъектного состава общественных отношений. Помимо обязанных физических лиц, осуществляющих профессиональную деятельность и исполняющих профессиональные обязанности, в структуре обязанных лиц имеются и юридические лица.

В вопросах наименования профессиональных тайн термины «профессиональная деятельность», «профессиональные обязанности» имеют меньшую значимость, чем термин «экономическая деятельность», поскольку ими опос- редуется деятельность лишь одной группы лиц, участвующих в общественном производстве – физических.

Наименования профессиональных тайн объективно обусловлены видами экономической деятельности, осуществляемыми ее субъектами, на которых лежат возложенные законом обязанности по охране профессиональных тайн. В то же время классификация видов экономической деятельности нуждается в совершенствовании согласно объективно установленным ее критериям и должна соответствовать легальным определениям ее видов.