Медиатор в урегулировании юридических конфликтов: от исходных начал к функциональному анализу

Согласно ст. 2 Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» № 193-ФЗ от 27 июля 2010 г. [10] (далее – Закон), процедура медиации – это способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения. Обладая хорошей репутацией в зарубежных странах, в настоящее время институт медиации вызывает широкий интерес в России. Особого внимания в данном случае заслуживает сам медиатор, его положение и значение в урегулировании юридических конфликтов.

Однако прежде чем приступить к его характеристике, необходимо осветить принципы медиации, поскольку именно они определяют статус и функции лиц, участвующих в данной процедуре.

Согласно содержанию Закона (ст. 3), к основным началам медиации относятся принципы добровольности, конфиденциальности, равноправия и сотрудничества сторон, а также беспристрастности и независимости медиатора. При этом законодательно раскрыто содержание только принципа конфиденциальности (ст. 5).

Кроме указанных выше, в научной литературе получили освещение такие начала медиации как принципы взаимоуважения и самостоятельности сторон, профессионализма и нейтральности ме- диатора, ответственности, прозрачности процедуры медиации [7, с. 83–84]. Кроме этого, медиаторам необходимо соблюдать базовые принципы законности и справедливости.

Рассмотрим подробнее основополагающие принципы деятельности медиатора.

Принцип добровольности выражается в следующем: 1) принятие услуг медиатора осуществляется сторонами добровольно; 2) выход из процесса либо продолжение медиации зависят от намерения сторон; 3) результат медиации обусловлен волеизъявлением и действиями сторон.

Содержание принципа конфиденциальности определено ст. 5 Закона. Все обсуждаемое в ходе медиации должно быть сохранено внутри данного процесса. Именно этим медиация отличается, в частности, от судебного разбирательства, в котором действует принцип публичности. Медиатор не вправе без согласия сторон разглашать информацию, ставшую известной ему при проведении медиации. Если иное не предусмотрено федеральным законом или соглашением сторон, разглашению не подлежат ни факт медиации, ни любые сведения (в том числе устная информация и документы), которые использовались в процессе урегулирования конфликта.

Согласно гражданскому процессуальному и арбитражно-процессуальному законодательству, медиаторы не могут быть допрошены об обстоятель-

Серия «Гуманитарные, социально-экономические и общественные науки»

ВЕСТНИК Мордовского университета | 2014 | № 4

ствах, которые стали им известны в связи с проведением медиации [2, ст. 56; 4, ст. 69]. К сожалению, этот запрет не получил закрепления в Уголовно-процессуальном кодексе РФ [3, с. 45; 14].

Записи, относящиеся к процедуре медиации, после ее завершения уничтожаются, хотя в определенных случаях их сохранение представляется целесообразным [12, с. 157–158].

Однако конфиденциальность не следует понимать как запрет на научные исследования и оценку программ медиации. При определенных обстоятельствах ученые имеют доступ к статистическим данным и – с разрешения сторон – разбирающимся конфликтам, а также могут присутствовать на процессе медиации и брать интервью у участников конфликта.

Принцип равноправия и сотрудничества сторон означает, что конфликтующие обладают равными правами и равными процессуальными возможностями и должны быть нацелены на результат «выигрыш – выигрыш».

Согласно принципу независимости и беспристрастности, медиатор имеет право участвовать только в тех процедурах, в которых его отношение является нейтральным и справедливым. Рассматриваемый принцип накладывает на медиатора определенные обязанности и запреты:

– избегать предубеждений, основанных на субъективных взглядах конфликтующих сторон, а также их социальном происхождении или поведении в ходе процедуры медиации;

• –    не предоставлять преимущества какой-либо стороне;

• –    сообщать об обстоятельствах, которые могут повлиять на его независимость и беспристрастность (п. 3 ст. 9 Закона);

• –    не позволять себе каких-либо высказываний или действий, создающих впечатление предвзятости или отсутствия справедливости;

• –    не накапливать информацию в пользу или против одной из конфликтующих сторон;

• –    не давать оценку действиям какой-либо стороны с позиции правильности или справедливости;

• –    не навязывать свое мнение по существу конфликта;

• –    обеспечивать равенство сторон в медиации.

Независимость и беспристрастность медиатора способствуют конструктивному ходу переговоров, поскольку в присутствии постороннего лица люди, как правило, воздерживаются от резких высказываний в адрес друг друга и других деструктивных приемов общения. Кроме того, стороны в большей степени расположены к продуктивному обсуждению своей проблемы с участием третьего, нейтрального, лица, чем наедине. Заметим, что в Европейском кодексе поведения для медиаторов [5] принципы независимости и беспристрастности разграничиваются (п. 2.1 и 2.2 соответственно), хотя закрепляются как взаимосвязанные (см. ст. 2). Согласно Кодексу, независимость и нейтралитет медиатора обеспечиваются исключением личных и деловых отношений со сторонами, любой заинтересованности в результатах медиации, а также действий в интересах одной из сторон. Беспристрастность, в свою очередь, раскрывается через абсолютную объективность по отношению к каждой из сторон, формирование у них положительного восприятия деятельности медиатора.

В контексте рассматриваемой в статье темы отдельного внимания заслуживает принцип профессионализма медиатора. Он выражается в законодательно установленных требованиях, предъявляемых к посреднику. Согласно ст. 15–16 Закона, осуществлять функции медиатора на непрофессиональной основе может совершеннолетний полностью дееспособный человек, не имеющий судимости. Требования к медиаторам-профессионалам отличаются: ими могут являться лица, достигшие 25 лет, имеющие высшее или получившие дополнительное профессиональное образование по во- просам осуществления процедуры медиации. Таким образом, медиатором может стать экономист, парикмахер, химик, строитель, а также представители других профессий. Такой подход к определению статуса медиатора, на наш взгляд, является поверхностным и в некотором роде безответственным [6, с. 70].

Безусловно, для разрешения конфликтов может быть значимо и неюридическое образование (например, познания в области психологии, экономики, медицины, строительства и т. д.), но правовые знания медиатору необходимы.

Следует отметить, что, например, в США медиатор тоже может обладать любой профессией и квалификацией; часто медиаторами выступают лица, не имеющие юридического образования. Однако на практике более востребованы лица, имеющие определенный опыт и знания в области юриспруденции [6, c. 69].

Мы считаем, что квалифицированным медиатором является лицо, которое имеет не только хорошее представление о содержательной (экономической, медицинской, информационной и т. д.) и правовой составляющей конфликта, но и навыки психолога/конфликтолога [16, с. 1166–1167]. При этом мастерство медиатора также зависит от уровня его подготовки в качестве посредника, его личных качеств и способностей [13, с. 134].

Обстоятельный анализ профессионального общения приведен в статье Ф. К. Свободного [11]. Согласно его точке зрения, медиатор должен обладать хорошей памятью и быстрой реакцией, быть внимательным, собранным, коммуникабельным, психологически устойчивым. Он «должен быть способен представить себе то психическое состояние, в котором будет находиться его собеседник <…> для моделирования предстоящей беседы» [Там же, с. 69], что требует знания как предмета спора, так и особенностей личности собеседника.

Также согласимся с Т. В. Худойки-ной в том, что в становлении и развитии института медиации особое значение имеет система обучения медиаторов, которая должна быть многоступенчатой и включающей в себя специализированные центры, юридические вузы (факультеты) [15, с. 69–70].

Еще один принцип медиации, который, на наш взгляд, следует зафиксировать в ст. 3 Закона, – ответственности, которая должна рассматриваться в позитивном ключе, как чувство гражданского долга и развитого правосознания, которое будет способствовать добросовестному справедливому разрешению конфликта путем конструктивного диалога. Подчеркнем, что ответственным должно быть поведение всех участников процедуры медиации, в то время как в Законе говорится только об ответственности медиаторов и организаций, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры (ст. 17) и только в традиционном, негативном, аспекте.

Принципы медиации являются ориентирами в деятельности медиатора, своеобразными рамками реализации его функций.

Закон оперирует понятием функции только применительно к саморе-гулируемой организации медиаторов (ст. 19), в России они не получили четкого законодательного оформления. Не закреплены они и в Европейском кодексе поведения для медиаторов. В связи с этим для проведения функционального анализа статуса медиатора нам представляется целесообразным обращение к доктринальным источникам.

В конфликтологической литературе среди функций медиатора выделяются организационная, аналитическая, контрольная, а также активного слушания, генерации идей, расширения ресурсов, сохранения психологического климата и обучения [1; 8–9].

Прежде всего, медиатор является организатором медиации: он подготавливает помещение для переговоров [1], помогает сторонам определить и в последующем выдерживать регламент, обеспечивает выполнение достигнутых соглашений и корректность отношений между сторонами.

Серия «Гуманитарные, социально-экономические и общественные науки»

ВЕСТНИК Мордовского университета | 2014 | № 4

Кроме этого, медиатор выполняет роль аналитика конфликта. Он должен тщательно изучить его, а также простимулировать к этому стороны. «Задача медиатора в процессе анализа конфликта <…> – в том, чтобы показать сторонам, какие интересы стоят за их позициями <…>, помочь сторонам построить новые позиции (предложения), которые могут пересекаться, обеспечивая ущемленные в конфликте интересы. Только так возможно построить будущее соглашение» [Там же]. В ходе анализа медиатор помогает сторонам по-новому взглянуть на конфликт, перспективы его урегулирования, приоритеты и интересы учасников.

Медиатор должен быть активным слушателем, чтобы понимать и контролировать содержательную и эмоциональную составляющие конфликта и процесса его разрешения. Активное слушание устанавливает обратную связь с говорящими, фиксирует чувства сторон при недостатке информации, а также недовольство ходом процедуры. Кроме этого, оно позволяет разграничить факты и их оценки, интерпретации, а также обеспечить эмоциональную нейтральность и объективность медиации.

Медиатор предоставляет сторонам необходимую информацию или помогает им найти ее самостоятельно, в том числе реализуя функции анализа и активного слушания. При этом он не имеет права давать какие-либо разъяснения, интерпретировать сообщаемую сторонами информацию, однако может порекомендовать участникам конфликта обратиться к определенным информационным источникам (в том числе нормативным правовым актам) или специалистам (в различных областях).

Опытный медиатор сможет получить информацию не только непосредственно из речи сторон, но и из их выражения лиц, взглядов, интонации, жестов и т. д. [11, с. 70].

Медиатор также рассматривается как генератор идей, стимулирующий стороны к поиску решений и тем самым способствующий выявлению наиболее значимых обстоятельств спора. Он не имеет права навязывать вариант урегулирования конфликта, но может предложить возможные его направления.

Кроме этого, медиатор поддерживает благоприятный психологический климат. Реализация этой функции не предполагает обязательного установления «мягкой» атмосферы в ходе переговоров, однако все действия участников процедуры должны быть конструктивными, не допускающими унижения человеческого достоинства.

Выполняя функцию контроля, медиатор обеспечивает реалистичность высказываний, ресурсов и соглашений. Завершая переговоры, он должен убедиться, что стороны уяснили все условия соглашения. В свою очередь сторонам необходимо полностью принять его условия и своевременно выполнить свою часть обязательств.

Наконец, медиатор способен обучить стороны партнерским переговорам, то есть переговорам с установкой на сотрудничество. Большинство участников конфликтов нуждаются в таком обучении, им необходимо оказать помощь в поиске решений, которые в максимально возможной степени удовлетворили бы как их собственные интересы, так и интересы другой стороны.

На основе вышеизложенного дополним перечень анализируемых функций стимулирующей (побуждающей), поскольку медиатор побуждает стороны к аналитическому мышлению, поиску информации, выработке новых вариантов решения конфликта и формированию модели корректного поведения в переговорах.

Важно отметить, что медиатор не является предпринимателем, хотя, согласно российскому законодательству, он обладает правом осуществлять любую незапрещенную деятельность. Его целью является не извлечение прибыли, а помощь людям, которые не в состоянии самостоятельно урегулировать возникшие между ними противоречия.

Выступая в качестве организатора, аналитика, информатора, генератора идей, а также реализуя другие функции, медиатор всегда должен оставаться независимым, беспристрастным, ответственным профессионалом, гарантом равноправия и сотрудничества сторон, а также добровольности и конфиденциальности процесса медиации.