Наследственная стратегия и другие инструменты наследственного планирования

Последние несколько лет практики семейных и наследственных споров многих юридических компаний дополняются компетенциями семейного и наследственного планирования. Законодатель расширил возможности юристов – в дополнение к классическим завещаниям и брачным договорам предоставил новые правовые инструменты – наследственные договоры, совместные завещания супругов, посмертные наследственные, а с прошлого года еще и прижизненные личные фонды. Консультанты и инфобизнесмены предлагают владельцам компаний, состоятельным людям и бизнесменам услуги, в частности, по систематизации бизнеса, выходу из операционного управления, организации экспертных советов, систем корпоративного управления и предоставляют полезную информацию.

Инструментов и специалистов много, они конкурируют, предложения сформированы. Но увеличивается ли симметрично спрос? Есть ощущение, что нет. В чем же причина? Этот вопрос обсуждался на серии круглых столов по наследственному планированию, которые с 2017 года проводит Ассоциация специалистов по оформлению, охране наследства и доверительному управлению наследством (АСПОН). В самих инструментах наследования – завещании или брачном договоре – у человека потребности нет (как, например, у человека нет потребности в ипотеке, но точно есть потребность в жилье).

В общем плане потребности состоятельного главы семьи, предпринимателя, бизнесмена можно сформулировать так: защита и развитие семьи и бизнеса. При общении с клиентом на пересечении этих понятий и следует искать предмет его интереса, помогать грамотно формулировать вопросы о его видении будущего семьи и семейных активов, в том числе бизнеса. В частности, один из вопросов может быть таким: как вы хотите разделить свое наследство? Для специалиста по наследственному планированию продуктивнее вместе с вопросами давать клиенту и дерево вариантов ответов, из которого он может выбрать наиболее ему близкий. Например, клиент с детьми от разных браков выбрал вариант – разделить наследство справедливо, каждому свой индивидуальный набор активов, равных по стоимости. Этот вариант не создает общую собственность наследников на входящее в состав наследства имущество и, соответственно, устраняет почву для конфликта по этой причине. На основе такого ответа клиента формулируются задачи. Например, снизить конфликтный потенциал между детьми от разных браков. И для решения этой задачи подбираются инструменты из области права, управления, финансов, семейной психологии. В приведенном примере это может быть модель раздела наследства (таблица-расчет) и завещание.

Если защита и развитие семьи и бизнеса планируются на горизонт, измеряемый поколениями, то есть за пределами жизни текущего главы семьи и владельца активов, то такую услугу юристы называют наследственным планированием, а специалисты по управлению бизнесом – планированием преемственности. Автор использует эти термины как синонимы. Целью статьи является обзор правовых и иных инструментов наследственного планирования, а также подходов к решению типовых задач с учетом наработанной в компании автора практики оформления наследства с 2007 года и наследственного планирования с 2017 года.

Инструменты наследственного и семейного права

Типичным примером из практики автора является обращение клиента, основным активом которого являются акции или доли в уставном капитале компании 1, где он единственный владелец. Зачастую клиентом задача сводится к планированию преемственности в отношении своего бизнеса, то есть кто им будет владеть и управлять в следующем поколении. Разберем технологию наследственного планирования на этом примере.

Что и как будет передаваться по наследству

Классически юрист подходит к решению задач наследственного планирования со стороны семейного и наследственного права.

Сначала, чтобы понять, все ли оформленные на клиента акции войдут в состав его наследства, надо уточнить его семейный статус и, если клиент сейчас или ранее состоял в браке, то и режим собственности супругов. Если это личная собственность (клиент не был в браке на дату покупки или установлен режим раздельной собственности супругов брачным договором, соглашением о разделе имущества или решением суда), то все акции войдут в состав наследства клиента. В таком случае выбирается подходящий инструмент – завещание (ст. 1118 Гражданского кодекса Российской Федерации; далее – ГК РФ) или наследственный договор (ст. 1140.1 ГК РФ).

Если смотреть на процесс наследования не с формальной точки зрения как исключительно на одностороннюю сделку, а шире – как на этап документального оформления достигнутых в семье договоренностей, то разумно задаться вопросом о защищенности наследника – слабой стороны такой договоренности – от изменения воли наследодателя. В этом плане наследственный договор имеет важное преимущество перед завещанием. Если об отмене завещания наследник узнает только при открытии наследства, то об одностороннем отказе от наследственного договора в порядке пункта 10 статьи 1140.1 ГК РФ наследнику станет известно незамедлительно, ведь такой отказ происходит посредством уведомления другой стороны.

По итогам анализа может оказаться, что клиент не является единственным владельцем акций своего бизнеса, как он себе представлял. Акции находятся в совместной собственности супругов, если клиент состоял в браке на дату покупки (ст. 256 ГК РФ, ст. 33 и ст. 34 Семейного кодекса Российской Федерации; далее – СК РФ) и не установлен режим раздельной собственности супругов брачным договором (ст. 40 СК РФ), соглашением о разделе имущества (п. 2 ст. 38 СК РФ) или решением суда (п. 3. ст. 38 СК РФ). Это значит, что в случае смерти одного из супругов пережившему супругу принадлежит половина в праве на общее имущество супругов, в том числе половина акций (п. 4 ст. 256 ГК РФ), а в состав наследства клиента войдет только другая половина. В таком случае есть два варианта решения наследственной задачи.

• 1.    Деление нажитого в браке имущества между супругами брачным договором или

  
  
  

соглашением о разделе имущества. Причем этот раздел не должен очевидным образом ущемлять интересы ни одного из супругов (ставить в крайне неблагоприятное положение (п. 3 ст. 42 СК РФ). Например, правомерной будет ситуация, если акции получает в личную собственность муж, а жилая недвижимость и деньги на вкладах отходят жене.

Основные угрозы, что такой раздел будет оспорен:

• •    недовольство одного из супругов при разрыве семейных отношений;

• •    недовольство наследников ущемленного супруга. Это особенно актуально, когда у такого супруга есть дети от другого брака и, соответственно, имеется конфликт интересов;

• •    наличие кредиторов ущемленного супруга, если он будет признан банкротом. Подобные ситуации могут быть, например, последствием возникновения проблем в бизнесе через институт субсидиарной ответственности владельца.

• 2.    Если клиент и его супруг приняли решение оставить акции в общей совместной собственности, то такое регулирование означает, что наследственным планированием в отношении лишь одного супруга дело не ограничится. Здесь необходимо либо согласованные кросс-условия в раздельных завещаниях супругов, либо совместное завещание супругов (п. 4 ст. 1118 ГК РФ).

В последние годы с целью снижения рисков оспаривания все чаще используется механизм судебного раздела имущества супругов.

Пример сложностей, возникающих при согласовании условий в завещаниях супругов, можно привести из практики автора. Анализировались два завещания, оформленных у одного нотариуса в один день. У супругов был брачный договор. Активы разделены. В каждом из завещаний первым наследником на все имущество назначается второй супруг, на случай его смерти под-назначаются два сына. Между ними делятся активы, а все непоименованное отец оставляет старшему сыну, а мать – младшему. С такой формулой завещания воля наследодателей о разделе активов во второй итерации (между сыновьями) будет выполнена лишь в случае одновременной смерти супругов. При последовательной смерти этого не произойдет. Пережившая мать передаст все имущество отца младшему сыну, и, наоборот, по завещанию отца все имущество матери достанется старшему сыну.

Сценарный анализ

Как уже было показано, во избежание незапланированных последствий несогласованности документов семью и активы семьи разумно рассматривать как единую систему, анализировать несколько вариантов последовательности ухода из жизни ее членов, и планировать наследство всех членов семьи, прогнозируя движение активов по цепочке. Вот примерный перечень сценариев, который автор использует в работе по проектам наследственного планирования для своих клиентов:

• •    хронологический сценарий (когда старшее поколение уходит первым, за ним второе и далее третье);

• •    драматический (когда старшее поколение переживает младшее);

• •    одновременный уход нескольких членов семьи (при одновременном уходе родителей важно также решить вопрос с опекунством над детьми);

• •    сценарий, в котором сначала уходит владелец большинства активов;

• •    ряд критических сценариев, когда в результате цепочки событий активы попадают к лицам, у которых есть нежелательные наследники, в том числе с обязательной долей в наследстве (ст. 1149 ГК РФ).

По результатам сценарного анализа в завещаниях, во-первых, формируются перечни подназначенных наследников на случай, если базовый наследник умрет ранее наследодателя (п. 2 ст. 1121 ГК РФ), во-вторых, определяется воля наследодателя относительно имущества, которое может быть получено им в наследство от других членов семьи (ст. 1120 ГК РФ).

Профессиональная этика

Если речь заходит об указанных сценариях, то важно обсудить с клиентом, хочет ли он внести в завещание защитные условия на случай развода. И тут, как правило, возникает этический вопрос – конфликт интересов между супругами. Суть конфликта в том, что при обсуждении внесения в завещание защиты от развода (получение наследства текущим супругом ставится под условие наличия брака) интересы наследодателя (ограничить права супруга) и наследника (получить наследство вне зависимости от семейного статуса) не совпадают. Также точкой столкновения могут быть формулировки о наследниках (мои дети, твои дети или наши общие дети). Если наследственный консультант является единственным советником при планировании наследства семьи, то автор считает необходимым предупреждать о наличии конфликта интересов между супругами и полностью раскрывать позиции обеих сторон. У такого консультанта есть еще вариант заявить себя как советника только одного из супругов, но на практике клиенты автора такое не выбирали, соглашаясь на открытую игру.

Аналогично бывает и с консультированием компаний, в которых несколько партнеров. Там важен вопрос, кто заказчик – компания или один из партнеров. Возможно, идеальной была бы ситуация, в которой каждая из сторон наняла бы своего консультанта. Но двойные расходы даже очень состоятельные клиенты, как правило, нести не готовы.

Как делить наследство

Итак, когда мы выяснили, что именно входит в состав наследства клиента, и определились с базовыми правовыми инструментами наследственного планирования, на повестку встает не юридический, а философский вопрос, собственно, делить наследство. На этом месте юрист зачастую предоставляет клиенту самостоятельно формулировать свою волю – как решите, так мы и запишем. Если для юриста по наследственному праву такая позиция может быть естественной, то от специалиста по наследственному планированию клиент ждет как минимум вариантов ответа на этот вопрос. В практике автора клиенты в основном ведут речь о некоем справедливом решении – хочу разделить свое наследство справедливо. При этом можно выделить как минимум четыре модели справедливого раздела наследства.

• 1.    Наследование по закону, без брачного договора и завещания предусматривает, что половина совместно нажитого имущества будет выделена супругу, а остальное в равных долях распределено между всеми наследниками первой очереди (в соответствии с пунктом 1 статьи 1142 ГК РФ наследство получат дети и родители наследодателя, а также супруг, который будет наследовать в дополнение своей половине в совместно нажитом имуществе согласно статье 1150 ГК РФ). При этом они получат равные доли в праве на каждую наследуемую неделимую вещь (п. 2 ст. 1141 ГК РФ). Это нормативная справедливость.

Это удивительно простой и на первый взгляд справедливый способ: раздать всем поровну, передать каждый актив в долевую собственность наследников. Но совместное распоряжение активами – это испытание для семьи. События могут развиваться двумя путями:

• 1)    наследники могут обменяться долями, чтобы у каждого образовались активы, которыми он владеет единолично. Если вещи неравноценны, то разница может быть компенсирована деньгами;

• 2)    наследники могут научиться пользоваться и распоряжаться наследством сообща. И если недвижимость вряд ли сильно пострадает, пока новые совладельцы пытаются найти устраивающее всех решение, то для бизнеса такое испытание может закончиться плачевно.

  
  
  

• 2.    Можно обеспечить равенство наследования, избежав недостатков модели раздела наследства по закону, если сбалансировать имущество по стоимости и распределить его по принципу «одна вещь – одни руки» с учетом личных качеств наследников и их связи с конкретным активом. Этот подход обеспечит целостность передаваемого бизнеса или другого имущества. В этой модели все входящее в наследство имущество оценивается, и наследники получают разные наборы активов, одинаковые по общей стоимости. При этом доли в наследстве также могут быть скорректированы исходя из помощи, которую оказывал наследникам глава семьи при жизни (прижизненное дарение активов или участие в расходах наследника). Конечно, не всегда можно ровно разделить имущество. Например, у вас есть дорогая квартира и небольшой вклад в банке. В таком случае можно сбалансировать доли, например, указав наследника вклада выгодоприобретателем в полисе накопительного страхования жизни.

• 3.    Некоторые предпочитают большую долю наследства завещать менее удачливому наследнику, полагаясь на ощущение, что сильный и так себя обеспечит.

• 4.    Доли в наследстве могут быть определены исходя из выполнения наследниками условий, сформулированных главой семьи. Цель в этом случае будет зависеть от ценностей, которые хочет передать потомкам владелец состояния. Метриками могут служить, например, уровень образования, карьерный опыт, общественные заслуги или количество детей. При этом важно принимать во внимание равенство возможностей (наличие источников для оплаты образования, способность к деторождению), иначе система мотивации рискует превратиться в дискриминационную модель.

Необходимо уточнить, что российское право позволяет как устанавливать правила раздела наследства по критериям, достигнутым наследниками к моменту смерти наследодателя (распределение по завеща- нию (ст. 1119 ГК РФ), так и определять платежи, получаемые из наследства на протяжении длительного времени (например посредством установления в завещании обязанности для одного из наследников содержать другого через завещательный отказ (ст. 1137 ГК РФ) или создания наследственного фонда (ст. 123.20-8 ГК РФ). Конечно, важно учесть и самое существенное ограничение воли наследодателя в российском праве – обязательные доли в наследстве, на которые претендуют несовершеннолетние дети, а также нетрудоспособные супруг и родители (ст. 1149 ГК РФ).

Защита завещания от оспаривания

Завещание может оспариваться наследниками, если они считают его условия несправедливыми или невыгодными для себя. Вероятность признания завещания недействительным существенно снижается, если применяются защитные меры. Например, если наследодатель пожилого возраста или болен онкологическим заболеванием и к нему применяется терапия, снижающая способность адекватно воспринимать информацию, то разумно рекомендовать ему предварительно пройти психолого-психиатрическую экспертизу и подписывать завещание при свидетелях. Это уменьшает вероятность того, что недовольный наследник решится нести судебные расходы и будет оспаривать такое завещание. Кроме того, при наличии завещания для наследника возрастает моральная цена эскалации конфликта, то есть ему придется идти против явно выраженной воли главы семьи.

Если воля клиента не вписывается в наследственные институты, то стоит обратить внимание на гражданско-правовые субституты наследования: прижизненная передача – дарение (ст. 572 ГК РФ), купля-продажа (ст. 454 ГК РФ), рента (ст. 583 ГК РФ), страхование жизни (ст. 934 ГК РФ) и т. д. Важно, что при наличии у клиента кредиторов совершаемые им сделки должны соответствовать статьям 61.2 и 61.3 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Инструменты на стыке наследственного и корпоративного права

Вернемся к приведенному примеру с единственным владельцем компании. Он может задумываться о сохранении единства пакета акций, защите его от дробления между наследниками, обоснованно предполагая, что дробление пакета пагубно скажется на управляемости бизнесом. Устранить такие опасения можно при помощи консолидации владения акциями посредством применения ряда правовых инструментов.

Институциональная консолидация акций

С марта 2022 года эту задачу в российской юрисдикции может решить личный фонд – некоммерческая организация, управляющая переданным ей личным имуществом и выплачивающая определенным в ее документах выгодоприобретателям доход (ст. 123.20-4 и ст. 123.20-5 ГК РФ). К плюсам личного фонда относится защита имущества фонда от кредиторов его учредителя по истечении трех лет с даты создания фонда (п. 6 ст. 123.20-4 ГК РФ). Минимальная стоимость имущества для создания личного фонда составляет 100 миллионов рублей (п. 4 ст. 123.20-4 ГК РФ). После смерти учредителя фонда наследование имущества фонда в юридическом смысле не происходит, меняются лишь выгодоприобретатели фонда, если это указано в условиях управления личным фондом.

Если же клиент не хочет пока усложнять систему владения, оставив себе возможность свободного распоряжения акциями, то можно подумать о наследственном фонде – аналоге личного фонда, который создается после смерти на основании завещания (ст. 123.20-8 ГК РФ). При этом понятно, что отсутствие правоприменительной практики в отношении фондов создает неопределенность по ряду вопросов – начиная с проце- дуры их регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации и заканчивая вопросами налогообложения.

Альтернативой может стать одна из уже проверенных форм российских некоммерческих организаций – закрытый паевый инвестиционный фонд (или личный фонд в зарубежной юрисдикции). Также можно рассмотреть создание семейной холдинговой компании, которая может стать буфером для консолидации позиции семьи по управленческим вопросам.

Консолидация акций через завещательный отказ

Если идея институциональной консолидации не привлекает клиента, то можно предложить использовать завещательный отказ (ст. 1137 ГК РФ) – назначить наследником наиболее подготовленного ребенка, например старшего сына, и обязать его выплачивать остальным наследникам (отказополучателям) их долю в дивидендах и, возможно, в последующем передать акции отказополучателям или выкупить у них акции по установленному завещанием расчету стоимости.

При выборе такого варианта распоряжения акциями важно уделить внимание защите прав получателей отказа, ведь у старшего сына из приведенного примера могут быть свои кредиторы, наследники, или он просто может нарушить свои обязанности перед младшими детьми. В таком случае правовым инструментом защиты может быть залог (ст. 334 ГК РФ). В своей практике автор при формулировании условий завещательного отказа использует обязание наследника заключить с отказополучателем договор залога наследуемых активов не позднее определенного срока, а при его нарушении – передать актив.

Доверительное управление наследством

При наследовании существует мораторий на время оформления наследства, когда наследники еще не могут осуществлять

права акционеров. Свидетельства о праве на наследство они получат лишь спустя шесть месяцев после смерти наследодателя. Этот срок установлен для обеспечения возможности заявить о своих правах всем наследникам (ст. 1154 ГК РФ).

Чтобы не повторить казус основателя группы компаний Natura Siberica Андрея Трубникова, спор наследников которого с доверительным управляющим не сходил со страниц прессы более года, разумно в завещании назначить душеприказчика (исполнителя завещания) (ст. 1134 ГК РФ), который будет исполнять функции доверительного управляющего до момента переоформления акций на наследников. При этом аналогично порядку наследования можно подназначить резервную кандидатуру на случай отказа, а также дать конкретные указания душеприказчику (например не менять по своей воле директора, а в случае необходимости выбирать из кандидатур, определенных завещанием).

При отсутствии душеприказчика нотариус назначит доверительного управляющего по заявлению первого обратившегося за этим наследника (ст. 1173 ГК РФ).

Инструменты корпоративного права и корпоративного управления

Ранее был проанализирован пример компании, принадлежащей одному владельцу. Разберем другой пример из практики автора – практические ситуации планирования преемственности для партнерских компаний (от трех до десяти партнеров).

Владельческая преемственность для партнерской компании

Приходящие с запросами клиенты хотят защитить бизнес и интересы переживших акционеров в случае наследования акций одного из партнеров. Как правило, акционеры стремятся, чтобы решение этой задачи было справедливым по отношению к наследникам, поскольку таковыми могут оказаться их собственные дети.

На взгляд автора, существуют следующие базовые варианты решения владельческой преемственности в партнерских компаниях.

• 1.    Корпоративные права не переходят к наследникам, им выплачивается стоимость акций или долей в уставном капитале. В этом случае возможно использовать следующие правовые инструменты:

• •    устав для общества с ограниченной ответственностью, предусмотрев в нем необходимость получить согласие переживших участников на переход доли к наследникам (п. 8 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью » );

• •    опционный договор (выкуп доли при наступлении события «смерть участника») (ст. 429.3 ГК РФ);

• •    корпоративный договор (выкуп доли при наступлении события «смерть участника» с более сложной, чем для опциона, процедурой реализации права) (ст. 67.2 ГК РФ);

• •    страхование жизни (наследники получают стоимость акций за счет страховки умершего акционера, застрахованного на эквивалентную сумму, а акции переходят к пережившим партнерам по завещанию или выкупаются по номинальной стоимости) (ст. 934 ГК РФ).

Партнерам стоит решить следующие вопросы:

• •    как формируется цена выкупа акций;

• •    откуда берутся деньги на выкуп акций;

• •    как обеспечивается исполнение обязательств по выплате стоимости акций наследникам, например залогом активов компании (ст. 334 ГК РФ).

• 2.    Наследники становятся акционерами, но ограничивается их право на принятие решений на общем собрании акционеров. При этом используются следующие инструменты:

• •    обмен голосующих акций на привилегированные, которые не имеют права

  голоса на общем собрании акционеров (ст. 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»);

• •    ограничение прав наследников уставом или корпоративным договором.

• 3.    Наследники становятся акционерами, но ограничивается участие наследника-непрофессионала в операционном управлении компанией. В этом случае инструментами могут быть элементы системы корпоративного управления ². Расчет на то, что наследник будет удовлетворен ролью одного из членов органа стратегического управления – совета директоров. Для достижения такой удовлетворенности в отношении наследника предполагается соблюдение ряда условий:

Очевидно, что это промежуточное решение, поскольку после смерти последнего акционера старшего поколения управление перейдет к наследникам и необходимо будет планирование уже этого этапа.

• •    получение дохода через выплату дивидендов;

• •    сопричастность к компании (ощущение «моя компания»);

• •    возможность эффективного контроля совета директоров над операционным менеджментом – правлением, генеральным директором.

• 4.    Формирование защиты компании и акционеров на случай желания наследника продать акции. Как показывает практика корпоративных конфликтов, юридический запрет продажи акций и долей в уставном капитале третьим лицам без обеспечения фактической возможности продать свой пакет другим акционерам или самой компании

Правовыми инструментами являются устав, положение о совете директоров, документы, регламентирующие систему внутреннего контроля и другие элементы корпоративного управления.

не всегда эффективен, когда продолжение партнерства становится некомфортным для одного из акционеров (привлечение такими «запертыми» в компании акционерами профессиональных команд, специализирующихся на покупке с большим дисконтом долей в бизнесах, столкнувшимся с корпоративными конфликтами, зачастую помогает разрушить зафиксированные в мирное время договоренности).

В такой ситуации инструментом экономической защиты может быть так называемая внутренняя биржа акций, то есть регулярное определение акционерами цены акций, выявление спроса и предложения акционеров, прозрачная процедура выкупа акций. Например, акционеры на ежегодном общем собрании на основании годового отчета определяют общую оценку компании на ближайший год, после этого в течение месяца от всех акционеров собираются заявки на покупку и продажу акций, затем оформляются договоры и проводятся расчеты. Если желающие продать были, а заявок на покупку нет, то акации выкупает сама компания. Это позволит избежать неожиданного изменения состава партнеров.

Основные компетенции в планировании владельческой преемственности для партнерских компаний лежат в области корпоративного права и корпоративного управления. Также может быть полезна и модерация партнерских переговоров. Важно чтобы модератор был экспертом, предлагающим дерево вариантов, а не только фиксатором договоренностей, «подвешивающим» вопросы.

Приведенный краткий обзор юридических инструментов для решения задачи владельческой преемственности позволяет предложить клиенту дерево вариантов и в целом решить задачу передачи акций в выбранные руки. Но передать акции – не значит передать бизнес, для этого необхо-

димо реализовать на практике еще и управленческую преемственность бизнес-про-цессов.

Управленческая преемственность

Для решения задачи управленческой преемственности только юридических инструментов недостаточно. Отделить компанию от личности ее основателя, научить менеджмент эффективно работать без ежедневного присутствия владельца бизнеса может инструментарий корпоративного управления.

Компания, не умеющая работать без своего владельца, непередаваема. Ее вряд ли можно продать без существенного дисконта и еще сложнее без потерь передать по наследству. Собственник такого бизнеса становится рабом своей «лампы».

Сложность заключается в том, что научить менеджмент работать автономно за короткий срок невозможно. При интенсивной работе всех заинтересованных сторон на это потребуются месяцы, а плановый срок реализации такого проекта – около двух лет. В связи с этим разумно начинать снижать зависимость компании от личности его владельца, готовить ее к возможной передаче наследникам еще до того, как появилось желание собственника (основателя) выйти из бизнеса. Для решения этой задачи целесообразно заранее создавать, внедрять и совершенствовать в компании систему корпоративного управления.

Можно выделить пять опорных функциональных элементов системы корпоративного управления:

• 1)    делегирование и разделение функций стратегического и операционного управления. Стратегия – это дело собственника, операционное управление делегируется команде топ-менеджеров;

• 2)    наличие компетентной команды управленцев, которые должны разбираться как в специфике бизнеса, так и в процессе управления;

• 3)    создание системы мотивации для команды топ-менеджеров, которая обеспечит

единство целей команды и компании;

• 4)    формирование ясной и понятной управленческой отчетности, которая даст возможность оценивать продвижение компании к поставленным целям, принимать управленческие решения и осуществлять выплаты бонусов команде;

• 5)    введение системы внутреннего контроля, обеспечивающей достоверность управленческой отчетности.

С точки зрения структуры корпоративное управление реализуется через систему коллегиальных органов. Орган стратегического управления – совет директоров (ст. 64 ГК РФ) принимает от акционеров стратегические функции:

• •    определение стратегии развития компании и управление рисками;

• •    формирование и мотивация управленческой команды;

• •    формирование системы управленческой отчетности, внутренний контроль и аудит.

Орган операционного управления – правление (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ) снижает риск злоупотреблений со стороны единоличного исполнительного органа, принятия им необдуманных решений, а также является «скамейкой запасных» руководителей. Принятие несущих риск решений может быть делегировано комитетам по закупкам, запуску новых продуктов и т. п.

В создании системы корпоративного управления проявляется значимая роль юриста, поскольку оно построено на четкой организационной структуре, документировании процедур и решений. Это епархия специалиста по корпоративному праву или корпоративного секретаря. Если говорить о стандартном наборе документов, регламентирующих деятельность компании с развитой системой корпоративного управления, то он сводится к следующему:

• •    устав, в котором учтены задачи управленческой преемственности и специфика деятельности компании;

• •    положения о коллегиальных органах управления компанией (совете дирек-

• торов, его комитетах, правлении компании, комитетах по ключевым вопросам бизнеса);

• •    политики и положения, описывающие ключевые бизнес-процессы.

Подготовка наследника

Из изложенного видно, что для успешного решения задачи преемственности необходимо подготовить как владельца активов (методами наследственного и в более общем плане семейного планирования), так и сами активы. Однако это необходимые, но не достаточные условия.

Нельзя упускать из виду и третий элемент системы наследственного планирования. Кроме передающего субъекта и объекта передачи в процессе преемственности есть еще один субъект – преемник (наследник). И он также должен быть готов к роли владельца предназначенных ему активов. Известны примеры внезапно разбогатевших людей, но лишь единицы из них сумели сохранить «обрушившееся» на них состояние. Наследование – это частный случай такой истории. Как известно из теории систем, прочность и устойчивость системы определяется прочностью самого слабого ее элемента.

Планирование преемственности включает оценку компетенции, намерений, жизненных преференций наследника и формирование его образовательного трэ-ка, включающего в том числе знакомство с бизнесом родителей и формирование его интереса к этому бизнесу. Поняв уровень подготовки наследника, разумно заранее привести наследуемые активы в форму и состояние, доступные пониманию и соответствующие компетенциям преемника.

Наследственная стратегия

Как уже было сказано в начале статьи, в настоящее время специалисты предлагают состоятельным семьям множество подходов к решению проблем наследования. При этом, заказывая набор отдельных на- следственных инструментов, семья рискует попасть в ситуацию, когда их использование позволяет решить отдельные задачи наследования, но в сумме приводит к нежелательному результату.

Вот пример из собственной консультационной практики автора. Дважды разведенный клиент рассказал, как планирует поделить имущество между наследниками. Сыну от первого брака он собирался подарить свою квартиру, детям от второго – купить квартиру. Со своей новой семьей клиент собирался жить в третьей квартире, оформленной на него. С точки зрения этики – это правильно и справедливо. Но в случае его смерти дети от первого и второго браков не потеряли бы права на обязательную долю в наследстве, а само наследство состояло бы из той самой квартиры, в которой клиент собирался жить со своей третьей семьей. Подаренные же квартиры выбыли бы из наследственной массы, то есть юридически безупречное оформление задуманных сделок дало бы на выходе явно незапланированный результат.

Обеспечить единство целей и задач, а также непротиворечивость инструментов может разработка и реализация наследственной стратегии, которая практически апробирована автором в деятельности его консалтинговой компании с 2017 года.

Как любая стратегия, наследственная стратегия является планом верхнего уровня. Она строится с учетом следующих моментов:

• •    цели и ценности клиента – главы семьи, который обычно является основным владельцем активов или бенефициаром, осуществляющим фактический контроль;

• •    внешняя среда – юрисдикции, с которыми связан клиент и в которых находятся активы, наследники, партнеры по бизнесу и иные заинтересованные лица;

• •    риски – внутренние, связанные с известным кругом заинтересованных лиц, и внешние, исходящие от сред, не

  
  
  

связанных с клиентом отношениями;

• •    имеющиеся ресурсы – материальные активы, инициативные члены семьи, работающие у клиента специалисты (внутри компании и проверенные подрядчики);

• •    требуемые ресурсы – команды специалистов для достижения целей и решения практических задач стратегии, которые могут лежать в области юриспруденции, управления, финансов, семейной психологии и т. д.;

• •    ограничения, которые могут происходить из юридического статуса клиента (статус депутата, наличие или высокий риск процедуры банкротства) или определены им самим исходя из собственных убеждений (недоверие к определенным типам активов или инструментов);

• •    приоритеты, которые имеют особое значение при конфликте целей или недостатке ресурсов для одновременного решения всех задач (например приоритет в соотношении риск – доходность);

• •    наличие зон неопределенности как «известных неизвестных», то есть вопросов, о наличие которых мы знаем, но ответы на которые неизвестны (например вероятность привлечения к субсидиарной ответственности), так и «неизвестных неизвестных» (например неопределенность и неизвестность источника ранее неописанного и неучтенного риска).

Ввиду большого объема содержащейся в наследственной стратегии информации и сложности в понимании клиентами юридических текстов для более точного и полного понимания ее клиентом целесообразно использовать визуализацию. В дополнение к тексту могут быть предложены схемы, таблицы, графики и т. п. Автор в своей практике использует формат аналитической презентации.

Наследственная стратегия должна включать ряд аналитических разделов и дорож- ную карту.

• 1.    Анализ окружения клиента:

• •    наследники (дети, супруг, родители);

• •    партнеры по бизнесу, менеджмент компании;

• •    прочие имеющиеся и планируемые заинтересованные лица (выгодоприобретатели).

• 2.    Анализ активов клиента.

В отношении каждого субъекта, учитываемого при разработке стратегии, определяется его юридический статус и связанные с ним ограничения (в том числе супружеская доля в имуществе, обязательная доля наследника и т. д.).

Дополнительно определяются лица, имеющие свои интересы и влияние на клиента и наследников (например мать ребенка, которая не является супругой, или брат клиента, который хотя и не является наследником первой очереди, может влиять на решение родителей, имеющих обязательную долю в наследстве).

Составляется перечень активов по следующим группам (направлениям):

• •    бизнес-активы;

• •    ликвидные активы;

• •    цифровые активы;

• •    активы в личном пользовании.

• 3.    Задачи клиента в области наследственного планирования и пути их решения.

Дополнительно может быть проведена группировка активов по юрисдикциям. Отдельно выделяются активы, составляющие интеллектуальный капитал семьи (ценности, знания, опыт). Определяются инструменты передачи интеллектуального капитала (формулирование ценностей семьи в семейной конституции, организация семейного диалога в формате семейного совета и т. п.) и образовательный трэк наследников, позволяющий обрести знания и опыт, которые помогут следующему поколению в управлении активами.

Относительно каждого актива выявляется воля клиента, кого он видит в качестве наследника. В случае если актив требует управления, определяется, как и кем он будет управляться после его передачи следующему поколению.

Совместно с клиентом формируются задачи наследственной стратегии (возможные к реализации цели клиента) и под них подбираются инструменты. Как уже упоминалось, основными задачами клиента являются:

• •    обеспечить переход акций компании выбранному клиентом наследнику;

• •    справедливо разделить наследство;

• •    защитить активы от дробления между наследниками;

• •    обеспечить квалифицированное управление активами после перехода к наследникам;

• •    снизить вероятность конфликтов при наследовании акций в партнерском бизнесе.

Для решения этих и подобных задач используется базовый инструментарий из следующих отраслей:

• •    семейное и наследственное право – брачный договор, завещание и т. п., анализ соответствия предлагаемых решений законодательным ограничениям (обязательные доли в наследстве и т. п.);

• •    международное частное право – особенности наследования в зарубежных юрисдикциях;

• •    налоговое право – планирование налоговых последствий перехода активов к наследникам в том числе в международных юрисдикциях (в отличие от России, где нет налога на наследство, за рубежом налоговые и иные сопутствующие расходы на оформление наследства могут превышать 40 процентов от его стоимости);

• •    корпоративное право – необходимые изменения устава и других документов (корпоративный договор, опцион и т. п.);

• •    управление партнерскими отношени-

• ями (модерация специалистом беседы между акционерами на тему преемственности);

• •    формирование структур для владения и (или) управления активами (фэми-ли-офис, семейная компания, личный фонд, паевой инвестиционный фонд и т. п.);

• •    корпоративное управление – формирование совета директоров и правления, изменение корпоративной культуры ³ и т. п., анализ системы управления компанией и системы риск-менеджмента;

• •    финансовое планирование – формирование личных финансовых планов клиента и наследников, предусматривающих распределение активов по разным финансовым инструментам и обеспечение целевого уровня доходности и рисков для обеспечения как уровня потребления, так и сохранности капитала;

• •    управление семьей – создание семейного совета, подготовка семейной конституции (документа, устанавливающего состав и статус членов семьи, формулирующего семейные ценности, традиции и ритуалы, определяющего порядок разрешения конфликтов);

• •    генеалогия – исследование и передача следующим поколениям истории рода для обеспечения устойчивости семьи в будущем;

• •    подготовка к владению и управлению активами наследников, а также управляющих активами не из числа наследников.

В зависимости от сферы деятельности специалиста, разрабатывающего наследственную стратегию, она может быть:

• •    юридической, включающей анализ ситуации с позиций наследственного, семейного, налогового, а при наличии соответствующих активов корпора-

  
  
  

тивного и международного частного права;

• •    управленческой;

• •    финансовой;

• •    семейной;

• •    комплексной.

• 4.    Дорожная карта реализации наследственной стратегии.

Важнейшим условием качественной стратегии является обеспечение непротиворечивости выбранных решений для реализации поставленных клиентом задач и совместимости предлагаемых инструментов друг с другом. Лучшей практикой является разработка комплексной наследственной стратегии, для чего разработчиком стратегии может быть собрана команда специалистов из разных сфер деятельности. В случае невозможности одновременного решения противоречивых задач их конфликт разрешается исходя из выявленных приоритетов клиента (типичным конфликтом задач клиента является пара – защита актива от третьих лиц посредством анонимизации владения vs простота и прозрачность процедуры наследования).

В связи с большим массивом задач (обычно от 10 до 20) для клиента необходимо разработать пошаговый план реализации решений с указанием первоочередных мероприятий (заключение брачного договора, составление завещания, страхование жизни, внесение изменений в корпоративные документы) с примерными сроками их реализации, а также предложениями по дальнейшему движению проекта преемственности (изменение системы корпоративного управления, внедрение риск-менеджмента, передача управления в компании от основателя к наемному менеджменту).

Для каждого этапа в пошаговом плане целесообразно рекомендовать клиенту команду специалистов.

Выводы

Наследственное планирование оперирует не только инструментарием семейного и наследственного права, базовыми институтами которых являются брачный договор и завещание. Преодолеть ограниченность норм наследственного права помогают гражданско-правовые субституты наследования, такие как дарение, купля-продажа, рента, страхование.

Когда в состав активов клиента входит бизнес, особенно партнерский, в планировании владельческой преемственности нельзя обойтись без использования инструментов корпоративного права (процедуры изменения устава, разработки корпоративного договора, положений об органах управления компанией, заключения опционных договоров).

При наличии иностранного элемента ключевую роль играет знание международного частного права и национального регулирования процессов наследования и налогообложения.

В целом, одних только правовых инструментов недостаточно, чтобы удовлетворить потребности клиента. Для решения задач управленческой преемственности, чтобы по наследству не только были получены акции, но и сохранился бизнес в семье, необходим инструментарий корпоративного управления. Нельзя обойтись и без решения личных финансовых задач членов семьи, подготовки наследников. Для формирования мировоззрения и обеспечения единства семьи на поколения вперед нужны знания по управлению семьей, фундаментом чего может стать исследование истории рода.

Целью наследственного планирования является удовлетворение потребности клиента в защите и развитии семьи и бизнеса. Это масштабный, многоотраслевой, длительный проект, требующий стратегического планирования и кооперации специалистов разных отраслей.

Разработка наследственной стратегии дает возможность ясно понимать цели, помогает подобрать корректный непротиворечивый набор инструментов наследования и преемственности.

ИНФОРМАЦИОННЫЕ ИСТОЧНИКИ *

• 1.    Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) : Федеральный закон от 26 ноября 2001 года № 146-ФЗ.

• 2.    Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) : Федеральный закон от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ.

• 3.    Семейный кодекс Российской Федерации : Федеральный закон от 29 декабря 1995 года № 223-ФЗ.

• 4.    Гражданский кодекс Российской Фе-

  дерации (часть вторая) : Федеральный закон от 26 января 1996 года № 14-ФЗ.

• 5.    О несостоятельности (банкротстве) : Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ.

• 6.    Об обществах с ограниченной ответственностью : Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ.

• 7.    Об акционерных обществах : Федеральный закон от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ.

***

QEP3

Единый ресурс застройщиков

КАКИЕ СЕТИ ПОПАЛИ ПОД ЗАКОН О «ЛИНЕЙНОЙ АМНИСТИИ»

На портале правовой информации опубликован Федеральный закон №430-ФЗ от 04.08.2023 «О внесении изменений в Земельный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». Напомним, что закон о «линейной амнистии» совершенствует механизмы оформления прав на использование земельных участков (ЗУ), занятых линейными объектами. При внесении данного законопроекта в Госдуму депутаты указывали, что в настоящее время остаются неоформленными права примерно на 720 тыс. км линейных объектов из-за отсутствия на них правоустанавливающих документов. Поэтому принятие данного закона направлено на создание механизмов для оформления прав на линейные объекты, созданные до 2000-х годов. Бесхозяйность таких линейных объектов, по сути, угрожает их сохранности, а значит, угрожает процессу оказания жилищно-коммунальных услуг населению, отмечают авторы документа.

Принятый закон устанавливает возможность аренды ЗУ, находящегося в государственной или муниципальной собственности, без проведения торгов для размещения объектов Единой системы газоснабжения организацией, являющейся собственником такой системы, в том числе в случае если земельный участок предназначен для осуществления пользования недрами. Уточняются цели установления публичного сервитута, который будет устанавливаться для оказания услуг связи, прокладки, переустройства, переноса инженерных коммуникаций, их эксплуатации в границах полос отвода и придорожных полос автомобильных дорог. Указанный публичный сервитут может быть установлен до 01.01.2025 на основании ходатайства субъекта естественной монополии для эксплуатации используемого им линейного объекта в вышеуказанных сферах.

При этом предоставление правоустанавливающих документов на указанный линейный объект не требуется. Указанные положения применяются в отношении линейных объектов, созданных до дня введения в действие Градостроительного кодекса РФ. В срок до 01.01.2025 года документом, являющимся основанием для осуществления государственного кадастрового учета и (или) государственной регистрации прав на линейный объект, используемый субъектом естественной монополии, является декларация о таком объекте недвижимости.

Конкретизируются полномочия органов, принимающих решение об установлении публичного сервитута, а также перечень документов, обосновывающих необходимость его установления. Определяются особенности выявления правообладателей ЗУ в целях установления публичного сервитута, дополняются права и обязанности его обладателя.

Закон вступил в силу с 15 августа 2023 года.

Информация предоставлена сайтом

«Единый ресурс застройщиков»