Некоммерческие партнерства и ассоциации: сравнительно-правовой анализ организационно-правовых форм некоммерческих организаций

Достаточно часто участники предпринимательских отношений обращаются за консультациями, задаются вопросом о путях правовой организации совместной деятельности, связанной с получением прибыли посредством создания объединений, организаций по природе своей некоммерческой направленности. Конкретные вопросы касаются выбора организационно-правовой формы между некоммерческим партнёрством и ассоциацией. Для выбора организационно-правовой формы следует представить сравнительно-правовой анализ некоммерческого партнёрства и ассоциации по следующим критериям: понятие, сущность и цели деятельности, права и обязанности членов, режимы имущества и ответствен- ность, возможность осуществления предпринимательской деятельности.

Сущность и цели деятельности. Права и обязанности членов. В соответствии с п. 1 ст. 8 ФЗ РФ «О некоммерческих организациях» [1] (далее – Закон) некоммерческим партнёрством признаётся основанная на членстве некоммерческая организация, учреждённая гражданами и (или) юридическими лицами для содействия её членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей, предусмотренных п. 2 ст. 2 Закона, а именно: некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья гра- ждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественного блага. К квалифицирующим признакам данной организационно-правовой формы относится цель создания организации – содействие её членам в определённой деятельности, что предполагает объединение физических и (или) юридических лиц, занятых в определённой сфере профессиональной и иной деятельности некоммерческого характера. Однако на практике некоммерческие партнёрства часто создаются с целью содействия в осуществлении деятельности коммерческого характера, и даже сам законодатель предусматривает создание таких партнёрств. В частности, это касается фондовых бирж [7]. Некоммерческое партнёрство относится к организационно-правовым формам, которые занимают как бы промежуточное положение между коммерческими и некоммерческими организациями [11]. Поскольку некоммерческое партнёрство является юридическим лицом, то соответственно как некоммерческая организация оно считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в установленном законом порядке. Решение о государственной регистрации (об отказе в государственной регистрации) некоммерческой организации принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации некоммерческих ор- ганизаций, – Министерством юстиции РФ (Положение о Министерстве юстиции Российской Федерации, утверждённое Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. № 1313). Формы документов, необходимых для соответствующей государственной регистрации, утверждены постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2006 г. № 212 «О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций». Для отдельных видов юридических лиц некоммерческое партнёрство является рекомендованной, а в некоторых случаях обязательной организационно-правовой формой. Так, Федеральным законом от 15 апреля 1998 г. № 66-ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» установлено, что некоммерческое партнёрство является одной из возможных форм указанных объединений. Согласно ст. 11 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», некоммерческое партнёрство является одной из двух обязательных форм при создании фондовых бирж (второй является акционерное общество). Таким образом, можно выделить два вида некоммерческих партнёрств: 1) некоммерческие партнёрства, создаваемые для достижения любой, предусмотренной п. 2 ст. 2 Закона цели и обладающие правом осуществления для её достижения предпринимательской деятельности; 2) некоммерческие партнёрства, создаваемые с целью саморегулирования и не имеющие права осуществлять предпринимательскую деятельность. Некоммерческие партнёрства являются ос- нованными на членстве организациями, объединяющими лиц с целью координации и оказания иного содействия в их деятельности. Следовательно, по своей правовой природе партнёрство относится к корпорациям [5].

Следует отметить, что уставами некоммерческих партнёрств перечень прав членов может быть значительно расширен и зависит от сферы деятельности некоммерческого партнёрства, которая зачастую предопределяется направлением деятельности его членов.

Важным для принятия решения о создании некоммерческой организации в той или иной форме является вопрос о правах членов некоммерческой организации. В соответствии с п. 3 ст. 8 Закона члены некоммерческого партнёрства вправе:

– участвовать в управлении делами некоммерческого партнёрства;

– получать информацию о деятельности некоммерческого партнёрства в установленном учредительными документами порядке;

– по своему усмотрению выходить из некоммерческого партнёрства;

– если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами некоммерческого партнёрства, получать при выходе из некоммерческого партнёрства часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнёрства в его собственность, за исключением членских взносов, в порядке, предусмотренном учредительными документами некоммерческого партнёрства;

– получать в случае ликвидации некоммерческого партнёрства часть его имущества, оставшегося после расчётов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнёрства в его собственность, если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительными документами некоммерческого партнёрства.

Члены некоммерческого партнёрства могут иметь и другие права, предусмотренные его учредительными документами и не противоречащие законодательству.

В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона юридические лица могут создавать объединения в форме ассоциации или союзов. Ассоциацией (союзом) признаётся основанное на началах членства объединение юридических лиц, созданное ими с целью координации деятельности, а также представления и защиты их интересов. Учредителями ассоциаций и союзов могут выступать как коммерческие, так и некоммерческие организации, причем как порознь, так и совместно, хотя практическая необходимость в координации деятельности или совместной защите общих интересов обычно возникает у однородных по характеру деятельности видов юридических лиц. Закон не предусматривает минимально необходимое число участников таких организаций, отдавая решение этого вопроса на усмотрение самих учредителей.

В состав объединения могут входить как коммерческие, так и некоммерческие организации, при этом сами объединения являются некоммерческими организациями. Естественно, цели у коммерческих и некоммерческих организаций при создании объединения разные. Так, коммерческие организации преследуют цели координации их предпринимательской дея- тельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов. Цель некоммерческих организаций заключается, как правило, в представлении и защите их общих интересов, обусловленных специальной правоспособностью некоммерческих организаций.

Ассоциации и союзы создаются исключительно на добровольной основе и не вправе осуществлять какие-либо управленческие функции в отношении участников. Юридические лица, объединившиеся в ассоциацию (союз), независимо от того, идёт ли речь о коммерческих или некоммерческих организациях, сохраняют свою самостоятельность; факт участия в объединении не влияет на объём правоспособности юридического лица. Юридическое лицо, оставаясь полностью самостоятельным, может одновременно являться членом нескольких ассоциаций и союзов, в том числе однородных по характеру деятельности. Основанием для создания объединения является договор между его участниками, так как в создании объединения обычно принимают участие два или более юридических лица.

Помимо сведений, общих для всех юридических лиц, учредительные документы объединения должны содержать условия о задачах и целях его деятельности, о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений, а также о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза).

Поскольку такая некоммерческая организация создаётся на началах членского участия, её высший орган управления – общее собрание участников или их пред- ставителей, компетенцию и порядок работы которого определяет устав ассоциации (союза). Исполнительные органы ассоциации (союза) образуются её высшим органом управления из числа физических лиц – представителей участников.

Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по обязательствам этой ассоциации (союза) в размере и в порядке, предусмотренных её учредительными документами.

Согласно ст. 12 Закона члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться её услугами. Член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом случае член ассоциации (союза) несёт субсидиарную ответственность по её обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода.

Таким образом, говоря о целях создания и деятельности, следует обратить внимание на существенное отличие ассоциации (союза) от некоммерческого партнёрства: ассоциации коммерческих организаций создаются со строго определённой целью – координации их деятельности, а некоммерческое партнёрство может создаваться для достижения любой некоммерческой цели. Следовательно, при создании объединений коммерческих организаций некоммерческое партнёрство как организационно-правовая форма имеет ряд преимуществ по сравнению с ассоциацией (союзом).

Имущество и ответственность. Имущество, переданное некоммерческому партнёрству его членами, является собственностью партнёрства. Члены некоммерческого партнёрства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнёрство не отвечает по обязательствам своих членов.

Некоммерческое партнёрство является имущественно обособленной организацией, так как в соответствии с п. 3 ст. 213 ГК РФ имущество, переданное в качестве вкладов членами, а также имущество, приобретённое по иным основаниям, находится в собственности некоммерческого партнёрства. Основу имущественной самостоятельности некоммерческого партнёрства составляют регулярные поступления (членские взносы) от членов некоммерческого партнёрства и пожертвования прочих лиц.

Некоммерческое партнёрство отвечает по своим обязательствам тем своим имуществом, на которое по законодательству Российской Федерации может быть обращено взыскание, то есть несёт исключительно самостоятельную имущественную ответственность, пределы которой определяются стоимостью имущества, принадлежащего некоммерческому партнёрству на праве собственности (п. 2 ст. 25 Закона). Поэтому некоммерческое партнёрство не отвечает по обязательствам своих учредителей (членов) так же, как и члены некоммерческого партнёрства не отвечают по обязательствам последнего. Наконец, некоммерческое партнёрство самостоятельно выступает в гражданском обороте, то есть может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, которые соответствуют их уставным целям и реализуемым задачам. Закон о некоммерческих организациях предъявляет к наименованию некоммерческого партнёрства те же требования, что и к наименованиям всех других некоммерческих организаций, подпадающих под действие данного Закона: наименование некоммерческого партнёрства должно содержать указание на организационно-правовую форму (словосочетание «некоммерческое партнёрство») и характер деятельности. Кроме того, некоммерческое партнёрство может быть истцом и ответчиком в суде общей юрисдикции, арбитражных и третейских судах, в которых выступает от собственного имени. Имущественной базой деятельности некоммерческого партнёрства является имущество, образованное за счёт взносов членов партнёрства (ч. 2 п. 1 ст. 8 Закона о некоммерческих организациях). Это имущество делится на собственно имущество, обеспечивающее деятельность некоммерческого партнёрства, и членские взносы участников. Закон не конкретизирует, какое именно имущество передаётся его членами некоммерческому партнёрству. Но в связи с тем, что партнёрство основано на членстве, в составе имущества обычно выделяются членские взносы, которые не возвращаются участнику при его выходе или исключении из состава партнёрства. Имущественный взнос (в том числе членский) может быть сделан в виде предоставления любого имущества в смысле ст. 128 ГК РФ: деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, работы и услуги и т.д. Практика свидетельствует о том, что чаще всего членские взносы уплачиваются деньгами, но допустимы и иные формы уплаты [6].

Некоммерческая организация, согласно п. 2 ст. 8 Закона о некоммерческих организациях, может приобрести статус са-морегулируемой организации. Под саморегулированием понимается самостоятельная и инициативная деятельность, которая осуществляется субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности и содержанием которой являются разработка и установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований указанных стандартов и правил. Основная цель любой саморегу-лируемой организации – обеспечение добросовестного осуществления профессиональной деятельности её членами.

В п. 1 ст. 3 Федерального закона от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегу-лируемых организациях» [2] указано, что саморегулируемыми организациями признаются некоммерческие организации, созданные в целях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами, основанные на членстве, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведённых товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определённого вида. Всем этим признакам могут отвечать и некоммерческие партнёрства.

Учреждено некоммерческое партнёрство должно быть не менее чем двумя лицами. В качестве учредителей могут вы- ступать физические и юридические лица, публично-правовые образования. Законодатель не установил ограничений на совместное создание некоммерческого партнёрства, например, физическими лицами и лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей без образования юридического лица, коммерческими и некоммерческими организациями. Таким образом, учредителями некоммерческих партнёрств могут быть любые субъекты гражданского права, однако в некоторых случаях к ним предъявляются дополнительные требования. Так, членами некоммерческого партнёрства – фондовой биржи могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг. В свою очередь, профессиональными участниками могут быть только юридические лица и граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей и получившие лицензию Федеральной службы по финансовым рынкам. Учредителями некоммерческих партнёрств могут быть и государственные органы. Так, распоряжением Президента РФ от 2 февраля 2010 г. № 59-рп «О создании некоммерческого партнёрства «Российский совет по международным делам» было создано соответствующее некоммерческое партнёрство. Учредителями некоммерческого партнёрства от имени Российской Федерации в данном случае являются МИД России и Минобрнауки России.

При ликвидации некоммерческого партнёрства оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество подлежит распределению между членами некоммерческого партнёрства в соответствии с их имущественным взносом, раз- мер которого не превышает размер их имущественных взносов, если иное не установлено федеральными законами или учредительными документами некоммерческого партнёрства. Порядок использования имущества некоммерческого партнёрства, стоимость которого превышает размер имущественных взносов его членов, определяется в соответствии с учредительными документами некоммерческой организации на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. В случае, если использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации в соответствии с её учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства (ст. 20 Закона). Таким образом, условиями учредительных документов должны быть определено, как следует распорядиться имуществом партнёрства после его ликвидации, в том числе и тогда, когда учредительные документы не исключают права участников на часть его имущества при ликвидации. Необходимо решить в учредительных документах вопрос о порядке использования имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов при ликвидации некоммерческого партнёрства. И только если данный вопрос не решён в учредительных документах, то решение об использовании оставшегося имущества принимает ликвидационная комиссия в соответствии со ст. 20 Федерального закона «О некоммерческих организациях» и передаёт оставшееся имущество либо некоммерческой организации с такими же целями создания, либо на благотворительные цели.

Ассоциация. Имущество ассоциации (союза) первоначально составляется из вступительных и членских взносов участников и их добровольных пожертвований и становится собственностью ассоциации (союза). Учредители (участники) ассоциации или союза не приобретают на это имущество никаких прав. Закон не устанавливает каких-либо требований к минимальному размеру имущества ассоциации (союза) или к взносу её участника. Имущество ассоциации (союза) является её собственностью и используется исключительно для достижения целей, предусмотренных её учредительными документами. Однако члены ассоциации (союза) при недостатке имущества для покрытия долгов перед кредиторами несут ограниченную ответственность своим имуществом в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации. Такая субсидиарная ответственность членов ассоциации (союза) составляет важную особенность её гражданско-правового статуса. Постановление ФАС Центрального округа от 3 апреля 2001 г. указывает, что в силу ст. 121 ГК РФ члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по её обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительным документами ассоциации (союза). Финансирование обеспечивается самими участниками ассоциация (союз). Возможно осуществление финансирования на основании сметы, утверждаемой участниками [6].

Прямого запрета на осуществление предпринимательской деятельности для ассоциаций (союзов) некоммерческих организаций не установлено.

Федеральными законами об отдельных видах некоммерческих организаций предусмотрены особые правила в отношении ассоциаций (союзов) таких организаций:

• -    союзы (ассоциации) общественных объединений (ст. 13 Федерального закона «Об общественных объединениях»);

• -    образовательные объединения (ассоциации и союзы) (п. 8 ст. 12 Закона РФ «Об образовании»);

• -    объединения (ассоциации) профсоюзных организаций (ст. 7 и 8 Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»);

• -    ассоциации и союзы благотворительных организаций (ст. 14 Федерального закона «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»);

• -    союзы (ассоциации) общин малочисленных народов (ст. 20 Федерального закона «Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов» и др.).

Так, образовательные учреждения вправе создавать образовательные объединения (ассоциации и союзы), в том числе с участием учреждений, предприятий и общественных организаций (объединений). Указанные образовательные объединения создаются в целях развития и совершенствования образования и действуют в соответствии со своими уставами (п. 8 ст. 12 Закона РФ «Об образовании»).

В Концепции реформирования законодательства о юридических лицах предлагается установить исчерпывающий перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций, а также исключить те виды, которые, по сути, совпадают с предусмотренными ГК РФ формами. Существование некоммерче- ского партнёрства как организационноправовой формы в соответствии с концепцией излишне, так как, по мнению её авторов, по целям своей деятельности и организационной структуре оно близко к ассоциации (союзу). Однако между этими организационно-правовыми формами есть существенные различия. Как указывалось выше, в отличие от ассоциаций (союзов) некоммерческие партнёрства, независимо от состава участников, наделены правом осуществления предпринимательской деятельности. Их участники обладают определёнными правами в отношении имущества партнёрства. При этом, в отличие от участников ассоциации (союза), они не несут субсидиарной ответственности по долгам партнёрства. Кроме того, они допускают участие не только юридических, но и физических лиц, что немаловажно, поскольку саморе-гулируемые организации, создаваемые в форме некоммерческих партнёрств, часто объединяют именно физических лиц. Таким образом, исключение некоммерческого партнёрства лишит саморегулируе-мые организации, в которые входят физические лица, наиболее приемлемой для них формы создания. В ассоциации (союзы) они преобразоваться не вправе, поскольку участниками последних могут быть только юридические лица [10].

Таким образом, выбор между созданием некоммерческого партнёрства или ассоциации (союза) может быть сделан в зависимости от целей, которые поставили между собой участники правоотношения, исходя из выводов, следующих из сравнительно-правового анализа названных организационно-правовых форм неком- мерческих организаций. Преимущественно интерес вызывает возможность осуществления некоммерческой организацией предпринимательской деятельности. Некоммерческое партнёрство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано, за исключением случаев, если некоммерческим партнёрством приобретён статус саморе-гулируемой организации, а ассоциация такого права не имеет. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.