Некоторые особенности правового регулирования займов ценными бумагами

На сегодняшний день нормативно-правовую базу в области функционирования рынка ценных бумаг нельзя охарактеризовать как целостную и внутренне согласованную систему. Тем для дискуссий и споров еще много. Среди них не последнее место занимает вопрос осуществления операций займа ценными бумагами.

С точки зрения профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг финансовоэкономический смысл возникновения таких правоотношени, прежде всего, связан с «игрой на понижение» – продажей ценных бумаг, которых пока нет в наличии у инвестора, в расчете купить их снова по более низкой цене и тем самым получить прибыль в виде разности цен. Данный вид услуги (совершение сделок с ценными бумагами с использованием заемных средств) согласно федеральному закону «О рынке ценных бумаг» могут предоставлять профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую деятельность. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или цен- ных бумаг, переданных брокером в заем клиенту, именуются маржинальными сделками [1]. Попытаемся разобраться в отдельных особенностях нормативного правового регулирования отношений займа ценными бумагами и связанных с этим проблемах.

Статья 807 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) устанавливает, что по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. По сути закон не конкретизирует виды имущества, передаваемые по договору займа. И тем не менее вопрос «Могут ли являться эмиссионные ценные бумаги предметом займа?» до сих пор остается открытым.

Прежде всего, необходимо решить: правильно ли применять в отношении ценных бумаг термин «вещь»? ГК РФ согласно формулировкам, содержащимся в ст. 128 и 130 («...вещи, включая деньги и ценные бумаги»), безусловно, относит данный вид объектов гражданских прав к вещам. Однако следует признать, что ценная бумага как вещь наделена весьма существенным и определяющим признаком, а именно: она удостоверяет или, согласно определению, содержащемуся в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг», закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав[2].

В соответствии со ст. 142 ГК РФ ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Соответственно, переход ценной бумаги в рамках договора займа в собственность от одного лица к другому также означает опосредованный переход удостоверенных такой ценной бумагой прав, что закреплено на нормативном уровне: права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу (ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Можно ли передавать в заем удостоверяемые ценной бумагой права? Содержание ст. 807 ГК РФ этого не предусматривает. Причем формулировка ч. 6 ст. 16 ФЗ «О рынке ценных бумаг» позволяет сделать вывод о том, что права, удостоверяемые ценной бумагой, первичны по отношению к самой форме удостоверения, поскольку согласно данной норме любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Государственное регулирование оборота ценных бумаг в России осуществляется только в отношении эмиссионных ценных бумаг.

Удельный вес эмиссионных ценных бумаг является наиболее большим, и суть их заключается в «получении денежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности»[3].

Таким образом, в законодательстве происходит некое смешение понятий ценной бумаги как вещи и ценной бумаги как совокупности закрепленных имущественных и неимущественных прав.

Говоря об анализе конструкции займа, необходимо понимать, что данные правоотношения предполагают возврат равного количества вещей того же рода и качества. Что является родовыми и качественными характеристиками для такого вида имущества, как ценные бумаги? По всей вероятности, с учетом анализа норм гражданского законодательства и законодательства о рынке ценных бумаг к подобным характеристикам ценной бумаги могут относиться в первую очередь параметры, содержащиеся в решении о выпуске ценных бумаг: полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес; вид, категория (тип) эмиссионных ценных бумаг; государственный регистрационный номер выпуска эмиссионных ценных бумаг; права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, и др.

Если такие параметры, как вид, категория (тип) ценных бумаг, государственный регистрационный номер, являются более устойчивыми, то вопрос о ценовом показателе пока представляется весьма сложным. Что касается изменения номинальной стоимости ценных бумаг, то здесь особых сомнений нет – это событие не такое уж частое. Другое дело – когда речь идет о рыночной цене, которая, как известно, может быть гораздо более подвержена колебаниям. К примеру, если ценная бумага торгуется на биржевой площадке, ее рыночная цена является одной из существенных, если не определяющих, качественных характеристик и выступает базисным критерием при налогообложении операций с ценными бумагами. Поскольку ценная бумага обладает значительной «экономической подвижностью» [4], стоимость возвращаемого имущества может в несколько раз отличаться от стоимости, по которой это имущество передавалось в заем. Тем самым возникает помимо всего прочего еще немало вопросов по отражению этих операций в бухгалтерском и налоговом учете.

Кроме того, со временем ценная бумага может изменить совокупность удостоверяемых ею имущественных прав, например, в случае, если речь идет об облигациях с частичным погашением номинала. То есть к моменту возврата заемщиком ценных бумаг заимодавцу отдельные качественные признаки ценной бумаги могут быть изменены.

С точки зрения определения налоговой базы по налогу на прибыль в случае получения займа ценными бумагами, а также их последующей реализации, позиция регулирующих органов сле- дующая: учитывая специфику операции займа ценными бумагами при реализации заемщиком ценных бумаг, полученных по договору займа, прибылью, подлежащей налогообложению, будет являться сумма выручки от реализации ценных бумаг за вычетом затрат на реализацию этих ценных бумаг, поскольку на дату реализации расходы по приобретению ценных бумаг отсутствуют. При этом расходы по приобретению ценных бумаг такого же рода и качества для целей возврата займа будут являться убытками по операциям с ценными бумагами) [5].

Что касается процентов за пользование ценными бумагами, то, например, Минфин в Письме от 17 апреля 2006 г. № 03-03-04/2/107 разъясняет, что заемщик исчисляет проценты по договору займа, которые учитываются в составе внереализационных расходов, в порядке и размере, установленных положениями статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации, регламентирующей порядок отнесения процентов по долговым обязательствам к расходам. Что интересно, данная статья к долговым обязательствам относит кредиты, товарные и коммерческие кредиты, займы, банковские вклады, банковские счета или иные заимствования независимо от формы их оформления, т. е. распространяется на случаи займа ценными бумагами. Но при этом условием признания расходом процентов, начисленных по долговому обязательству, является следующее: размер начисленных налогоплательщиком по долговому обязательству процентов не должен существенно отклоняться от среднего уровня процентов, взимаемых по долговым обязательствам, выданным в том же квартале (месяце – для налогоплательщиков, перешедших на исчисление ежемесячных авансовых платежей исходя из фактически полученной прибыли) на сопоставимых условиях. Под долговыми обязательствами, выданными на сопоставимых условиях, понимаются долговые обязательства, выданные в той же валюте на те же сроки в сопоставимых объемах, под аналогичные обеспечения. Фактически условие признания процентов расходами привязывается к понятию «валюта». А как же быть с долговыми обязательствами, выданными иным имуществом, нежели валюта, например ценными бумагами? Очевидно, что ценная бумага и валюта, в том числе и в определении Налогового кодекса, – разные понятия.

Еще один вопрос, связанный с начислением процентов за пользование заемными ценными бумагами: каким образом определить их размер, чтобы не попасть на доходы в виде материальной выгоды, связанной с экономией на процентах? Применительно к налогообложению доходов физических лиц ст. 212 НК РФ устанавливает, что при получении налогоплательщиком дохода в виде материальной выгоды, полученной от экономии на процентах за пользование налогоплательщиком заемными (кредитными) средствами, полученными от организаций или индивидуальных предпринимателей, налоговая база определяется как:

• 1)    превышение суммы процентов за пользование заемными (кредитными) средствами, выраженными в рублях, исчисленной исходя из 3/4 действующей ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату фактического получения налогоплательщиком дохода, над суммой процентов, исчисленной исходя из условий договора;

• 2)    превышение суммы процентов за пользование заемными (кредитными) средствами, выраженными в иностранной валюте, исчисленной исходя из 9% годовых, над суммой процентов, исчисленной исходя из условий договора [6].

Охватываются ли случаи пользования заемными средствами, выраженными в ценных бумагах, данной правовой нормой?

Подводя итог вышесказанному, можно сделать следующий вывод: многие сложности правоотношений займа нередко заставляют профессиональных участников избегать совершения маржинальных сделок. Однако динамически развивающийся рынок ценных бумаг требует от профессиональных участников предоставлять инвесторам максимальный набор услуг. И здесь нельзя не отметить усилия регулятора в лице Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации, которые направлены на улучшение правового поля и, как следствие, на дальнейшее развитие рынка ценных бумаг.