Неустойка по контрактам: практические аспекты правоприменения

Отношения, регулируемые законодательством о контрактной систе‐ ме, традиционно вызывают множество вопросов правоприменения. Си‐ туация осложняется динамичным изменением контрактного законода‐ тельства, противоречивым толкованием его норм различными государст‐ венными органами. В данной статье проанализируем требования к опре‐ делению неустойки по контрактам, а также приведем отдельные примеры из сложившейся к настоящему времени практики их применения.

С 9 сентября 2017 г. правила, по которым начисляют штрафы и пе‐ ни заказчики по Федеральному закону «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и му‐ ниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе), действуют согласно Постановлению Правительства РФ от 30 августа 2017 г. № 1042 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполните‐ лем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением про‐ срочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчи‐ ком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день про‐ срочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обяза‐ тельства, предусмотренного контрактом, о внесении изменений в по‐ становление Правительства Российской Федерации от 15 мая 2017 г. № 570 и признании утратившим силу постановления Правительства Рос‐ сийской Федерации от 25 ноября 2013 г. № 1063». Условие об ответст‐ венности сторон является существенным и подлежит обязательному со‐ гласованию контрагентами. Исключение составляют случаи, определен‐ ные ч. 15 ст. 34 Закона о контрактной системе для отдельных оснований закупок у единственного поставщика.

В качестве меры ответственности для сторон контракта за неис‐ полнение или ненадлежащее исполнение обязательств предусматрива‐ ется взыскание неустойки в двух формах – штрафа и пени.

Пени. Ответственность заказчиков и поставщиков в виде пени ус‐ танавливается за нарушение сроков исполнения контрактных обяза‐ тельств в размере 1/300 действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка РФ от неуплаченной в срок суммы.

Пени рассчитываются по следующей формуле:

Пени = цена контракта х

(2-

\ 300

х размер ключевой ставки

)

х количество дней просрочки

Пени начисляются за каждый календарный день просрочки, включая выходные и праздничные дни, начиная со дня, следующего после дня истечения срока исполнения обязательства по контракту.

Начислять пени в размере, превышающем 1/300 ключевой ставки, недопустимо (см.: решение, предписание Омского УФАС от 16 октября 2017 г. № 03.10.1/279-2017). Кроме того, в случае, если часть обязательств фактически была исполнена поставщиком, размер пени уменьшается на сумму, пропорциональную объему исполненных поставщиком обязательств. При расчете количества дней просрочки следует исключить дни, потребовавшиеся заказчику для приемки (оформления результатов) поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги, если иное не предусмотрено контрактом.

Ответственность в форме штрафов устанавливается за нарушение иных контрактных обязательств, не связанных со сроками. Штраф возможен ко взысканию за каждый факт неисполнения сторонами обязательств по контракту. Постановлением Правительства РФ № 1042 установлены фиксированные суммы штрафа. Рассмотрим их разновидности.

Штрафы для заказчика . За каждый факт неисполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

• -    1000 рублей, если цена контракта не превышает 3 млн рублей (включительно);

• -    5000 рублей, если цена контракта составляет от 3 до 50 млн рублей (включительно);

• -    10 000 рублей, если цена контракта составляет от 50 до 100 млн рублей (включительно);

• -    100 000 рублей, если цена контракта превышает 100 млн рублей.

Обратим внимание читателей на то, что расчет штрафа следует производить от цены контракта, а не от начальной (максимальной) це- ны такого контракта (см.: решение и предписание Кемеровского УФАС от 28 ноября 2017 г. по делу № 828/3-2017). Соответственно, независимо от того, заключен ли контракт на 30 000 или на 300 000 рублей, или даже на 3 000 000 рублей, размер штрафа для заказчика будет составлять 1000 рублей.

Штрафы для поставщика . За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

• -    10 % цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн рублей;

• -    5 % цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 3 до 50 млн рублей (включительно);

• -    1 % цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 50 до 100 млн рублей (включительно);

• -    0,5 % цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 100 до 500 млн рублей (включительно);

• -    0,4 % цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 500 млн до 1 млрд рублей (включительно);

• -    0,3 % цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 1 до 2 млрд рублей (включительно);

• -    0,25 % цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 2 до 5 млрд рублей (включительно);

• -    0,2 % цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 5 до 10 млрд рублей (включительно);

• -    0,1 % цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) превышает 10 млрд рублей.

При формировании проекта контракта заказчику следует из этой линейки штрафов выбрать соответствующее значение. В ситуациях, когда заказчик прописывает все возможные штрафы, даже с пояснением, что исключит из условий все, кроме общих штрафов на поставщика, когда направит контракт победителю, такие действия признаются нарушением требований контрактного законодательства (см.: решение Омского УФАС от 23 ноября 2017 г. № 03-10.1/298-2017).

Штрафы для поставщика - субъекта малого предпринимательства или социально ориентированной организации . Особые условия ответственности установлены для случаев заключения контракта при прове‐ дении закупки с ограничением участия субъектов малого предпринима‐ тельства (СМП) и социально ориентированных организаций (СОНО).

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом по результатам закупки у СМП или СОНО, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

• -    3 % цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн рублей;

• -    2 % цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 3 до 10 млн рублей (включительно);

• -    1 % цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 10 до 20 млн рублей (включительно).

Обратим внимание на то, что если заказчик проводит закупку на общих основаниях, а ее выигрывает участник, являющийся СМП или СОНО, контракт заключается на условиях объявленной закупки, без изменения условий о штрафах для СМП или СОНО. Если объявленная закупка для СМП или СОНО не состоялась по причине признания только одной заявки соответствующей требованиям и последующего заключе‐ ния контакта по п. 25 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе у единственного поставщика, штрафы должны быть установлены в соответствии с условиями несостоявшейся закупки по п. 4 Постановления Правительства РФ № 1042 для субъектов СМП или СОНО (см.: решение Ивановского УФАС от 23 октября 2017 г. № 07-15/2017-189).

Штрафы для поставщика, предложившего наиболее высокую цену за право заключить контракт . Закон о контрактной системе предусматривает случаи, когда при проведении электронного аукциона цена, предлагаемая участниками, снижается до «0», переходит через «0», предлагая заказчику плату за право заключить контракт. Для таких ситуаций Постановлением Правительства № 1042 предусмотрены особые штрафы.

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заключенным с победителем закупки, предложив- шим наиболее высокую цену за право заключения контракта, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

• -    10 % начальной (максимальной) цены контракта в случае, если она не превышает 3 млн рублей;

• - 5 % начальной (максимальной) цены контракта в случае, если она составляет от 3 до 50 млн рублей (включительно);

• -    1 % начальной (максимальной) цены контракта в случае, если она составляет от 50 до 100 млн рублей (включительно).

Еще раз подчеркнем, что данные положения применяются только в случае проведения электронного аукциона с так называемым перехо‐ дом через «0». Соответственно, при проведении аукциона следует уже в проект контракта включать рассматриваемые условия, поскольку заказчик никогда заранее не знает, как сложится ситуация, будут ли участники закупок снижаться до «0». Более того, если такие условия отсутствуют, антимонопольные органы указывают заказчикам на нарушение требований контрактного законодательства (см.: решение Челябинского УФАС от 30 октября 2017 г. № 732-ж/2017).

Штрафы для поставщика за ненадлежащее исполнение обяза‐ тельства, предусмотренного контрактом, которое не имеет стои‐ мостного выражения . За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается (при наличии в контракте таких обязательств) в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

• -    1000 рублей, если цена контракта не превышает 3 млн рублей;

• -    5000 рублей, если цена контракта составляет от 3 до 50 млн рублей (включительно);

• -    10 000 рублей, если цена контракта составляет от 50 до 100 млн рублей (включительно);

• -    100 000 рублей, если цена контракта превышает 100 млн рублей.

Штраф устанавливается от цены контракта. В контракте должны быть выделены соответствующие обязательства, не имеющие стоимостного выражения, нарушение которых будет являться основанием для применения установленных штрафов. Это могут быть обязательства предоставить соответствующие сопроводительные документы, требования к доставке товара, требования о непревышении допустимого уровня брака и пр. При отсутствии в контракте соответствующих мер ответственности за нарушение обязательств, не имеющих стоимостного выражения (при их наличии), заказчика могут оштрафовать за утверждение документации с нарушением требований контрактного законо‐ дательства (см.: решение Челябинского УФАС от 20 октября 2017 г. по делу № 713-ж/2017).

Постановлением Правительства РФ № 1042 также установлены специальные штрафы для участников закупки за невыполнение отдель‐ ных видов обязательств по контракту:

• -    штраф за ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств по выполнению видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно, без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по контракту, устанавливается в размере 5 % стоимости указанных работ;

• -    штраф для поставщика, взыскиваемый в случае, если в соответствии с ч. 6 ст. 30 Закона о контрактной системе контрактом предусмотрено условие о гражданско‐правовой ответственности за неисполнение условия о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП или СОНО, устанавливается в размере 5 % от объема такого привлечения, установленного контрактом.

При описании условий о применении мер ответственности для сторон контракта необходимо, помимо прочего, установить условие о том, что общая сумма неустойки не может превышать цену контракта. Отсутствие названного условия также квалифицируется контрольными органами как нарушение требований законодательства о контрактной системе (см.: решение Челябинского УФАС от 3 ноября 2017 г. по делу № 257-ВП/2017).

Рассмотренные меры ответственности для сторон по контракту требуют от заказчика тщательной проработки проекта контракта, анализа соответствующих условий привлечения к ответственности за неис‐ полнение или ненадлежащее исполнение контрактных обязательств. Заказчику следует указывать в контракте все особенности применения неустойки. Простая отсылка на применение законной неустойки свиде- тельствует о ненадлежащем исполнении заказчиками своей обязанно‐ сти по соблюдению требований контрактного законодательства (см.: решение Омского УФАС от 15 ноября 2017 г. № 03–10.1/295–2017).

В завершение следует также отметить, что при заключении от‐ дельных контрактов, имеющих специальное нормативное регулиро‐ вание, заказчику следует руководствоваться соответствующими нор‐ мативными актами. Так, например, при заключении договора энерго‐ снабжения устанавливается неустойка, определенная абз. 8 ч. 2 ст. 37 Федерального закона «Об электроэнергетике». Данная позиция изло‐ жена в том числе в Обзоре судебной практики, утвержденном Прези‐ диумом Верховного Суда РФ 19 октября 2016 г. Аналогично, при за‐ ключении договора на оказание услуг по ОСАГО неустойка устанавли‐ вается в соответствии с п. 21 ст. 12 Федерального закона «Об обяза‐ тельном страховании гражданской ответственности владельцев транс‐ портных средств», а не в соответствии с Федеральным законом о кон‐ трактной системе и Постановлением Правительства РФ № 1042.