Нотариальное удостоверение сделок, связанных с отчуждением доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

Российское законодательство об обществах с ограниченной ответственностью направлено на определение их правового положения, прав и обязанностей их участников, порядка создания, реорганизации и ликвидации общества (ст.1 Федерального закона РФ от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»[1] (далее по тексту – Закон об ООО).

Общество с ограниченной ответственностью (далее по тексту – общество, ООО) – созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (ст. 2 Закона об ООО).

Определение понятия ООО содержит такие обязательные признаки, как наличие в обществе одного или более участников, а также разделенного на доли уставного капитала.

Необходимым элементом правового института общества с ограниченной ответственностью является соблюдение прав и исполнение обязанностей участников общества.

При создании ООО его участники заключают между собой договор об учреждении общества, в котором определяют порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала, размер их долей в уставном капитале общества и иные условия, предусмотренные законодательством, в частности, такие как порядок перехода, приобретения, продажи либо отчуждения долей.

Основания, условия и порядок перехода, приобретения, продажи либо отчуждения долей в уставном капитале ООО определяются как законодательством, так и самими участниками. Так, например, в ч. 2 ст. 93 Гражданского Кодекса РФ (далее - ГК РФ) указано, что продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных законом об обществах с ограниченной ответственностью, если это не запрещено уставом общества.

То есть участники общества вправе запретить продажу либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале и закрепить данное положение в уставе общества как основополагающего документа любого ООО.

В ст. 21 Закона об ООО подробно приведены основания, условия и порядок перехода, приобретения, продажи либо отчуждения долей в уставном капитале общества.

Участник общества может продать либо передать как полностью принадлежащую ему долю в уставном капитале общества, так и ее часть (далее по тексту - доля). Переход доли от одного участника допускается как другим участникам общества, самому обществу, так и третьим лицам.

Таким образом, законодатель не ограничивает круг лиц, которые вправе приобрести долю в ООО, и наоборот, он позволяет это сделать участникам общества с отражением таких ограничений в уставе.

Пунктом 1 статьи 93 ГК РФ предусмотрено три способа перехода доли: 1) на основании сделки (купли–продажи, дарения, обмена и т.д.); 2) в порядке правопреемства (при реорганизации юридического лица, если оно выступает в качестве участника общества); 3) иной способ, основанный на законе (обращение взыскания на долю по решению суда).

Остановимся на первом способе перехода доли участника в уставном капитале общества.

Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества . Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Иные требования определены Законом об ООО к переходу доли в уставном капитале общества от его участников к третьим лицам . Это обусловлено защитой прав как самого участника, так и других участников общества от противоправного вмешательства в деятельность общества со стороны третьих лиц.

Продажа либо отчуждение иным образом доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО, если это не запрещено уставом общества (п.2 ст. 93 ГК РФ).

Вместе с тем, п.11 ст.21 Закона об ООО устанавливает, что любая сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению . Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.

Исключение составляют случаи: 1) перехода доли от участника к обществу (приобретение доли обществом по требованию участника в случаях предусмотренных законом; в случае выхода участника из общества, если это предусмотрено уставом; истечение срока оплаты доли в уставном капитале и т.д.); 2) распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со статьей 24 Закона об ООО; 3) при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с пунктами 5 - 7 ст. 21 Закона об ООО.

Пунктами 5 и 6 ст.21 Закона об ООО предусмотрено, что участник общества, намеренный продать свою долю в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных Законом об ООО.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом.

При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли в уставном капитале общества либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом общества не предусмотрено иное.

Преимущественное право покупки доли в уставном капитале общества у участника или у общества (если уставом общества это предусмотрено) прекращаются в день:

представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном Законом об ООО;

истечения срока использования данного преимущественного права.

При этом законом установлено, что подлинность подписи на заявлении участника общества или общества (например, в лице генерального директора или иного органа управления обществом) об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке .

Данное требование закона направлено на исключение возникновения спорных ситуаций между участниками общества (корпоративных конфликтов) в последующем.

Из приведенного анализа положений Закона об ООО следует, что сделки между участниками общества, направленные на отчуждение доли в уставном капитале общества не требуют нотариального удостоверения, так как в любом случае они обладают правом преимущественной покупки доли в уставном капитале общества.

В то же время пунктом 10 ст. 21 Закона об ООО установлено, что в случае, если Законом и (или) уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества (либо общества) на переход доли в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение тридцати дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли на основании сделки или на переход доли к третьему лицу по иному основанию либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли.

При этом в Законе об ООО не оговаривается нотариальное удостоверение письменных согласий либо отказов участников общества или самого общества на отчуждение или переход доли участника. Такое удостоверение предусмотрено лишь при отказе от использования участниками общества (обществом) преимущественного права покупки доли.

Определен в Законе об ООО и момент перехода доли в уставном капитале общества при ее отчуждении. Так в случае нотариального удостоверения такой сделки доля переходит к приобретателю с момента нотариального удостоверения , в иных случаях с момента внесения сведений о соответствующих изменениях в единый государственный реестр юридических лиц (далее по тексту – ЕГРЮЛ) на основании правоустанавливающих документах.

То есть при нотариальном удостоверении сделки по отчуждению доли в уставном капитале общества у приобретателя доли возникают права и обязанности участника общества (за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 ст. 8 и пунктом 2 статьи 9 Закона об ООО) независимо от внесения сведений о соответствующих изменениях в ЕГРЮЛ. Но вместе с тем, нотариальное удостоверение сделки не освобождает общество от обязанности по внесению сведений о соответствующих изменениях в ЕГРЮЛ. Это вытекает из смысла Федерального закона РФ от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»[2], а также из п.14 ст. 21 Закона об ООО.

После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд.

Если участник общества, заключивший договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли в уставном капитале общества, неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества, приобретатель доли, совершивший действия, направленные на исполнение указанного договора, вправе потребовать в судебном порядке передачи ему доли в уставном капитале общества. В этом случае решение арбитражного суда о передаче доли в уставном капитале общества является основанием для государственной регистрации вносимых в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений (п.11 ст. 21 Закона об ООО).

Следует отметить, что происходит подмена нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли в уставном капитале общества судебным решением и наличие такого решения не требует дополнительных нотариальных действий.

При нотариальном удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества, нотариус действует в три этапа.

На первом этапе он проверяет полномочие лица, отчуждающего долю, на распоряжение такой долей или частью доли.

Согласно п.13 ст. 21 Закона об ООО полномочия лица должны быть подтверждены:

нотариально удостоверенным договором , на основании которого доля или часть доли ранее были приобретены этим лицом, и выпиской из ЕГРЮЛ (далее по тексту - выписка), содержащей сведения о принадлежности лицу доли в уставном капитале общества и об их размере;

либо дубликатом нотариально удостоверенного договора, на основании которого доля или часть доли ранее были приобретены этим лицом с предоставлением выписки, составленной не ранее чем за десять дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки;

в случаях получения доли в порядке правопреемства и по иным основаниям, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения, документом о переходе доли или части доли в порядке правопреемства или документом, выражающим содержание сделки , совершенной в простой письменной форме, либо при создании общества одним лицом решением единственного учредителя (участника) о создании общества, а также с одновременным предоставлением выписки, составленной не ранее чем за тридцать дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки;

в случае если доля в уставном капитале общества отчуждается учредителем общества, учрежденного несколькими лицами, его полномочия подтверждаются нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества , а также выпиской , составленной не ранее чем в течение тридцати дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.

Согласно ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате [3] на этом этапе нотариус проверяет правоспособность (в случае участия в сделке юридических лиц) и дееспособность сторон (в случае участия в сделке физического лица), а также содержание договора на предмет его соответствия законодательству.

На втором этапе нотариус проставляет на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по переходу доли или части доли.

Третий этап. После нотариального удостоверения указанной сделки нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества, отчуждающим долю (п. 14 ст. 21 Закона об ООО). Пунктом 15 ст. 21 Закона об ООО установлено, что в срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения указанной сделки, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, совершает нотариальное действие по передаче обществу, отчуждение доли в уставном капитале которого осуществляется, копии названного заявления. По соглашению лиц, совершающих данную сделку, общество, отчуждение доли в уставном капитале которого осуществляется, может быть уведомлено об этом одним из указанных лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус не несет ответственность за неуведомление общества о совершенной сделке.

Следовательно, нотариальное удостоверение сделок по отчуждению доли в уставном капитале общества обязательно лишь в случае, если отчуждение происходит от одного из участников общества в пользу третьего лица, не являющегося участником общества.

Более жесткие требования установлены законодателем при передаче участником общества принадлежащей ему доли в уставном капитале общества в залог.

Подробно они приведены в норме, предусмотренной ст. 22 Закона об ООО.

Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю в уставном капитале общества: 1) другому участнику общества; 2) третьему лицу, при условии, что это не запрещено уставом общества и с согласия общего собрания участников общества.

Вместе с тем договор залога доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению . Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Исключений из данного положения нормы закона не предусмотрено. Залог доли, также как и его отчуждение, подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой государственной регистрации.

Обязанность по государственной регистрации залога доли в уставном капитале общества законом возложена на нотариуса, в отличие от государственной регистрации сделки по отчуждению доли, которая может быть осуществлена как нотариусом, так и обществом.

Так, нотариус, совершивший нотариальное удостоверение сделки, связанной с залогом доли в уставном капитале общества, в определенный законом срок осуществляет нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества - залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока. Передача указанного заявления осуществляется нотариусом непосредственно в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. И в этот же срок, установленный законом, нотариус совершает нотариальное действие по передаче обществу, доля в уставном капитале которого заложены, копии указанного заявления.

Однако на практике встречаются случаи, когда третьи лица, не являющиеся участниками общества, используя несовершенство закона, незаконно приобретают путем фальсификаций доли в обществе и впоследствии фактически осуществляют руководство таким обществом в ущерб участникам общества, доля которых в уставном капитале общества перешла к ним на законных основаниях.

С этой целью такими лицами используются основания для перехода доли в обществе, которые не требуют нотариального удостоверения. Например, распределение доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со статьей 24 Закона об ООО.

Так, 06.05.2013 г. приговором мирового судьи судебного участка № 1 г. Новый Уренгой ЯНАО О. была признана виновной в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 170-1 УК РФ. Судом установлено, что в 2011 г. О., зная, что ее родственник, являясь единственным учредителем и генеральным директором ООО «Саяны», был осужден к лишению свободы за совершение преступления, и фактически не осуществлял управление обществом, подделала решение учредителя об увеличении уставного капитала в порядке, предусмотренном ст. 17 и ст. 19 Закона об ООО, за счет вклада и принятия в общество нового участника, которым она и являлась. При этом доли распределились следующим образом: 99% у родственника и 1 % у О. Соответствующие изменения на основании поддельных документов были внесены в ЕГРЮЛ. Впоследствии О. подделала новое решение собрания учредителей, согласно которому ее родственник вышел из состава учредителей с передачей его доли обществу. Общество же на основании нового решения распределило доли родственника в пользу О. Оба решения были зарегистрированы в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Тем самым О. незаконно стала единственным учредителем ООО «Саяны»[4].

Участившиеся случаи рейдерских захватов предприятий и наличие в судах множества дел о корпоративных спорах между участниками общества подтолкнуло государство на реформирование законодательства о хозяйственных обществах.

Так, 5 мая 2014 г. принят Федеральный Закон № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»[5], большая часть положений которого вступила в действие с 1 сентября 2014 г.

Реформа коснулась и такого правового института как общество с ограниченной ответственностью.

В соответствии с п.3 ст. 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждается в отношении общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения, иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно. Примером иного способа установления факта принятия общим собранием участников общества решения может служить использование при проведении собрания аудио-, видеозаписи.

К компетенции общего собрания участников хозяйственного общества законом отнесены и принятие таких решений, как изменение размера уставного капитала общества, определение порядка приема в состав участников общества и исключения из числа ее участников (ст. ст. 65.3 и 67.1 ГК РФ).

Не углубляясь в изучение данного вопроса, можно однозначно сказать, что после вступления в силу Федерального закона № 99-ФЗ риски участников общества существенно минимизированы, так как принятие наиболее значимых для общества решений будет удостоверяться «государевым посредником». Возможно, противники данного закона будут утверждать о нарушении принципов свободы в осуществлении предпринимательской деятельности и о тотальном контроле государства в отношении бизнеса. Однако, в рассматриваемом случае это не совсем так. Из смысла названной нормы следует, что нотариальное удостоверение принятия общим собранием участников хозяйственного общества решений и состав участников общества, присутствовавших при его принятии - это не установленное законом обязательство, а альтернатива иным предусмотренным законом способам удостоверения факта принятия таких решений и состава участников, их принявших. Все будет зависеть от положений устава общества и от воли самих участников. И с другой стороны, п.3 ч.3 ст.67.1 ГК РФ не устанавливает обязанность нотариуса по проверке законности принятых решений, их соответствие законодательству либо уставу, полномочий участников общества. Он лишь выполняет такое нотариальное действие как свидетельствование подлинности подписи на документах и реального наличия участников общества при принятии решений.

Таким образом, в целях снижения рисков участников общества законодатель устанавливает как альтернативу опосредованное участие нотариуса в тех случаях перехода доли в уставном капитале общества, которые не предусматривают нотариального удостоверения.