Новеллы в ГК РФ: договор счета эскроу и договор эскроу

В рыночном обороте договор становится регулятором экономических взаимоотношений, так как участники сами выбирают форму договора, обговаривают удобные для них условия, все это вытекает и свободы договора. С помощью договоров экономические отношения саморегулируются с помощью участников, все это создано для эффективной организации рыночной деятельности. Но, как уже известно, данная тенденция протекает и законодательно закреплена в РФ.

Что касается новаций в данной деятельности, которая проявляется в ГК РФ, то с 1 июля 2014 года вступили изменения и важный из них – возможность осуществления расчетов посредством заключения договора счета эскроу [1]. К сожалению, законодатель выделяет лишь подвид данного договора – условное депонирование (эскроу). Договор счета эскроу, который характерен для нашего законодательства, является лишь международным заимствованием основного договора эскроу. Изменения ГК 2014 должны были выделить новый правовой институт – «Договор эскроу», а так же добавление параграфа к гл. 45 «Счет эскроу», регулирующий уже сложившуюся конструкцию договора счета эскроу. Однако появились только четыре необособленные статьи о договоре счета эскроу. Договор счета эскроу создан для учета и блокирования, вложенных в него средств, для дальнейшей передачи средств другому лицу (бенефициару) при наступлении обстоятельств, которые предусматриваются в договоре. То есть денежные средства, находящиеся на счете не могут уменьшаться, не добавляться, не использоваться банком, как при банковском вкладе, деньги блокированы до наступления обстоятельств. Как уже отмечалось выше, данной конструкции отведены только четыре статьи, в п. 4 ст. 860.7 ГК РФ говорится о том, что данные отношения по открытию, закрытию и обслуживанием счета эскроу могут регулироваться по аналогии, т.е. общими положениями о банковском счете. Данная формулировка доказывает, что дефиниция (ст. 860.7 ГК РФ) не раскрывает весь смысл содержания договора счета эскроу, а так же другие нормы не дают полноценной квалификации подвида договора эскроу в системе гражданско-правовых договоров. Закрепленная в ГК РФ конструкция договора счета эскроу представляет собой один из вариантов того соглашения, который известен в странах англо-американской правовой семьи под наименованием «escrow agreement», а в германском праве – «Treuhandkonto» [2]. Изучив данные четыре статьи можно провести сравнение от зарубежной модели:

• 1.    депонент может предавать на счет только денежные средства, когда за рубежом допустимы не только денежные сред-

• ства, а ценные бумаги, различные правоустанавливающие документы и т.д.;

• 2.    деятельность эскроу-агентов могут осуществлять только банки и иные кредитные организации, в других странах данным статусом наделены адвокаты, нотариусы, страховые агенты и др.

Хочется отметить, что договор счета-эскроу заключается между тремя субъектами: депонент (владелец счета), эскроу-агент (банк) и бенефициар (выгодоприобретатель).

Примерно за три с половиной года существования данный вид договора набирает все больший интерес у правоведов, но, к сожалению, интерес проявляется больше с теоретической стороны, чем с практической. Нежелание банков работать с подобным счетом, а равно и участников гражданского оборота его задействовать, во многом связан, на наш взгляд, с огромными недоработками законодателя, поспешностью и непродуманностью принимаемых норм, регулирующих эскроу отношения [3]. Данное высказывание, еще раз подтверждает несформированнось данного института в гражданском праве, а так же пробелы и вопросы, возникающие его при применении. Так, законодателем оставлен нерешенный вопрос о возможности обращения взыскания на денежные средства, которые находятся на счете эскроу. А так же списание денежных средств в связи с арестом или приостановлений операций по данному счету. Так же ГК РФ не содержит запрета на приостановление операций. Отсюда, руководитель налогового органа или его заместитель, направивший требование об уплате налога, имеет право вынести решение о приостановлении операций налогоплательщика-организации по его счету эскроу в случае неисполнения им этого требования в установленный срок [4].

В зарубежных странах договор условного депонирования заключается дольно часто. Эскроу, благодаря высокому уровню нормативного регулирования максимально защищает интересы лиц, участвующих в гражданско-правовых отношениях [4]. К примеру, в соответствие с Финансовым Кодексом Калифорнии: « …эскроу означает любую сделку, по кото- рой одно лицо в целях осуществления продажи, обременения или передачи … имущества другому лицу в наём передает документ, деньги, свидетельство о праве собственности на … имущество или другую ценность третьему лицу на хранение до наступления какого-либо события или выполнения определенного условия» [5]. Еще одной проблемой регламентации данного договора по вышесказанному является то, что эскроу-агент ограничен и представлен в виде одного субъекта - банк. Данная установка никак не соответствует нормам, сложившимся за рубежом.

Итак, основным фактором эффективного развития экономики нашей страны является вступление в действие с 1 июня 2018 года №212-ФЗ, который внесет значительные и важные поправки в ГК РФ. А именно, Гражданский кодекс в главе 47.1 выделяет отдельным блоком условное депонирование (договор эскроу). Договор эскроу - новый вид договора и им по ФЗ № 212 признается: «По договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований». Таким образом, можно сделать вывод о том, что данная юридическая конструкция является государственной защитой уже относительно сложившихся эскроу отношений. Еще хотелось отметить, что из данного определения идет некая отсылка к дополнительному обеспечению обязательства. Так же из самой дефиниции следует то, что депонент обязуется передать на депонирование имущество. Что нельзя сказать о договоре счета эскроу, так как предмет выражался лишь в денежных средствах. Таким образом, ст. 926.1 так же устанавливает объект депонирования: движимые вещи (наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы, безналичные деньги, бездокументарные бумаги.

Статья 926.1 ФЗ № 212 так же устанавливает срок и форму данного договора. Срок действия договора должен быть не более 5 лет, данное условие является не существенным, так как предусматривается и не установление срока, тогда действует общее правило о том, что если не указан срок, то договор заключен на 5 лет. Что касается формы договора, то закон определяет нотариальное удостоверение.

Данный договор является реальным и возмездным. Интересно, что ст. 926.2 предусматривает вознаграждение эскроу-агента за исполнение своих обязательств, что нельзя сказать о данной новелле в действующем договоре счета-эскроу. Хотя данные виды договоров представляют из себя самостоятельные части, но законодатель решил сначала определить договор счета-эскроу узкого назначения.

Помимо данных изменений, так же изменения претерпел ФЗ об исполнительном производстве, а именно добавлены статьи 73.3 и 73.4, регулирующими порядок обращения взыскания на имущество, переданное на депонирование эскроу-агенту, а также порядок взыскания на денежные средства должника, находящиеся на публичном депозитном счете [5].

Так же, данные поправки определяют и прекращение договора эскроу, чего не было замечено для договора счета эскроу. Статья 926.8 ФЗ № 212 гласит, что договор условного депонирования прекращается в случае смерти эскроу-агента, признания его недееспособным, ограничено дееспособным и безвестно отсутствующим. А так же в случае прекращения полномочий нотариуса, выступающим в роли эскроу-агента, ликвидации эскроу-агента, являющимся юридическим лицом, истечение срока договора и по иным основаниям. Далее из данной формулировки можно сделать вывод о том, что эскроу-агент теперь выступает не только в роли банка, но и нотариуса или юридического лица. Таким образом, можно заметить отсылки к зарубежному законодательству, касающегося договора условного депонирования.

Как было уже сказано выше применение договора эскроу в зарубежных странах является обыденным. В США данный до- говор используется при продаже недвижимого и движимого имущества, аренде, получение ссуд и т.д. (в США заключение договора эскроу при продаже домов — обычный способ обеспечения интересов сторон) [6]. То есть покупатель передает денежные средства эскроу-агенту, который при наступлении определенных событий, например, передача вещи. Далее передает средства продавцу (бенефициару) или возвращает средства обратно. В США договор эскроу используется в следующих случаях: реорганизация, слияние, поглощение и выкуп предприятий; заключение договоров и составление документов об учреждении трастов между частными лицами; хранение и выдача денежных средств для финансирования сложных проектов; осуществление различных торговых операций и хозяйственных сделок; хранение задатка и депозитов; урегулирование претензий и др. [6].

Что касается практики применения действующего договора счета эскроу, то она представляется в минимальных решениях и постановлениях Арбитражных судов. На примере Постановления АС Дальневосточного округа от 19.02.2018 года, основанием данного спора послужил договор долевого строительство, где при решении, где при разрешении спора идет отсылка на ФЗ №214, а именно усмотрение в договоре обязанность участника долевого строительства внести денежные средства в счет уплаты цены договора на счет эскроу.

Просмотрев практику Арбитражных судов, где идет отсылка на эскроу счета, можно сделать вывод, что разрешения споров, где есть договор счет эскроу связаны с долевым строительством, договорами купли-продажи, а так же погашением задолженностей по кредитным договорам через счет эскроу.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что договор счета эскроу является новым этапом в гражданском законодательстве. Хотя данный договор уже имеет некую сформированность в ГК РФ, но все больше вызывает вопросов, как в теории, так и на практике применения и, к сожалению, спустя три с половиной года не сформировал понимание данного институ- та – условного депонирования. Но хочется   воров будут устранены и получат все бо- верить, что с принятием скорых изменений   лее широкое применение в России.

ГК 2018 года пробелы данных видов дого-