Особенности источников права в романо-германской правовой семье

Источники права в романо-германской правовой семье принято подразделять на группы по различным основаниям. Можно выделить следующие группы:

• -    источники, которые исходят от государственных органов (законодательных и исполнительно-распорядительных органов различных уровней);

• -    источники, которые возникают и развивают в силу развития тех или иных отношений в обществе. К этой группе принято относить традиции, обычаи, правовые доктрины и работы ученых.

В качестве фундаментальной классификации источников права некоторые авторы выделяют деление на первичные и вторичные источники, основывающуюся на целом комплексе критериев, включающих в себя их юридическую силу, социальную значимость и степень их распространенности среди других источников права. Первичные источники права обязательны для судов и в этом их особая значимость. К таким источникам относят нормативноправовые акты, в первую очередь законы и подзаконные нормативные акты. В качестве первичных источников права принято выделять правовые обычаи, также к этой группе можно относить и общие принципы права. Вторичные источники права могут использоваться в тех случаях, когда отсутствуют первичные источники, регулирующие данные общественные отношения.

Все источники права составляют единую иерархическую систему. В зависимо- сти от юридической силы мы рассматриваем в первую очередь первичные источники и только уже потом вторичные.

Наиболее важное значение в системе источников права романо-германской правовой семьи имеют нормативно-правовые акты и в первую очередь законы, которые являются актами наиболее высокой юридической силы. Нормативно правовые акты являются результатом правотворческой деятельности государства, которая осуществляется в рамках определенных процедур, они содержат в себе нормы права и обеспечиваются принудительной силой государства.

Приоритет законов обусловлен правовыми традициями, правовой культурой и обычаями. Законы могут быть представлены в различных вариантах, в том числе в кодифицированные акты и иным образом систематизированные. Принято выделять конституционные законы, кодексы и обычные законы.

Законы принято рассматривать как законы в узком и законы в широком смысле. В узком, своем изначальном смысле закон принято рассматривать как акт, исходящий от законодательного органа, принятый в особом процессуальном порядке, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения, но и в более широком контексте.

Под законом в широком смысле (при расширительном толковании) понимаются практически все нормативно-правовые ак- ты. Другими словами, в этом случае под законом понимаются фактически все письменные юридические акты, принятые в установленном порядке компетентными субъектами правотворчества и содержащими нормы права (иногда закон в широком смысле обозначается как законодательство).

С учетом особой роли закона в романогерманской семье большое значение приобретает вопрос о том, чтобы его текст воспринимался всеми участниками правоотношений одинаково. Отметим, что в романо-германском праве в отношении законов, а вместе с ними и других нормативных актов существует расхождение между теорией, требующей строго следовать букве закона, и практикой, ставящей правоприменителей перед необходимостью «широкого, смыслового» понимания и толкования законов.

В основу правовой системы романогерманского права положены «всеобщие и вечные принципы разума и справедливости». Эти принципы пронизывают все источники права.

Сложным вопросом является статус правового обычая как источника права в романо-германской правовой семье. Это проявляется в том, что в рамках данной правовой семьи издавна существуют два взаимно исключающих друг друга подхода к обычаю как источнику права. Это, с одной стороны, «социологическая концепция», провозглашающая роль обычая в сфере распространения романогерманского права, а с другой - позитивистская теория, фактически противопоставляющая обычай закону и в практическом плане сводящая его роль на нет. Правовой обычай, выступая как один из древнейших источников права, и по сегодняшний день продолжает играть определенную роль в регулировании социальных отношений [1].

Трудность понимания правового обычая обусловливается еще одной, не менее значимой, причиной: противоречивость суждения об обычае существующие в странах романо-германской правовой семьи, их роли среди других источников права. Подтверждением этому выступает тот факт, что во многих исследованиях допускается ничем не оправданная «унификация» значимости обычаев в пределах рассматриваемой правовой семьи, несмотря на то, что в конкретных правовых системах, формирующих романо-германское право, их роль и значение далеко не одинаковы [1].

В некоторых испано-язычных странах обычай имеет большее значение как источник права и широко применяется на практике. Во Франции правовые обычаи имеют не такое важное значение. Ученые-юристы этой страны подчеркивают значимость законодательства и его первостепенное значение по отношению ко всем остальным источникам.

Нельзя полностью исключать и другие источники права, место судебной практики и доктрины в системе источников романо-германской правовой семьи не является основополагающим, но полностью исключать их нельзя. Данные источники права в системе источников романогерманской правовой семьи следует рассматривать как вспомогательные источники.

В первую очередь это касается «кассационного прецедента». Кассационный суд - это высшая инстанция. Поэтому «простое» судебное решение, благополучно пройдя кассационный этап, может восприниматься другими судами при решении подобных дел как фактический прецедент.

В системе романо-германского права особое место занимает доктрина, разработавшая основные принципы построения этой правовой семьи. Доктрина играет весьма важную роль в подготовке законов. Она используется и в правоприменительной деятельности (в толковании законов). Доктрина имеет большое значение, так как влияет на законодателя. Им приходится становиться на сторону той или иной юридической концепции. Доктрины создают способы, методы толкования и реализации права, генерируют идеи, создают правовые понятия. Доктрины также влияют не только на законодателя, но и имеют влияние на правоприменительных процесс. Особое значение она имеет, когда существуют пробелы или коллизии в праве.

Подводя итог, следует отметить, что источники романо-германской правовой семьи имеют ряд признаков, отличающих их от источников других правовых семей. Все источники составляют сложную иерархическую систему источников права. При этом необходимо понимать, что для каждой страны, входящей в данную правовую семью, могут быть какие-то характерные только для нее особенности в соотношении и значимости различных источников права.