Полномочия защитника по участию в собирании доказательств

Защитник вправе собирать и представлять доказательства, в соответствии с ч.3 ст. 86 УПК РФ. Защитник в отличии от своего подзащитного, не только вправе, но и обязан активно участвовать в доказывании в уголовном процессе. Предметом доказывания защитником по уголовному делу является лишь те обстоятельства опровергающие предъявленное обвинение или смягчающие ответственность обвиняемого. В этих целях с того момента как защитник участвует в деле он вправе собирать и представлять доказательства. Действующие адвокаты считают, что сторона обвинения и сторона защиты имеют не равные процессуальные возможности по собиранию доказательств.

В ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» установлено, что адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций [1]. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать защитнику запрошенные им документы.

Также защитник вправе запрашивать информацию из научных учреждений, обращаться в бюро независимых экспертиз о производстве экспертных исследований. При осуществлении доказывания он может представлять следователю фотоснимки и схемы мест происшествия, которые он осмотрел сам или с участием своего доверителя. Защитник может осуществлять поиск свидетелей, экспертов, проводить с ними предварительные беседы, собирать сведения и информацию путём опроса лиц с их согласия, которые предположительно владеют информацией, и получать от них предметы, документы и объяснения необходимые ему для доказывания по уголовному делу. Помимо всего вышеуказанного он вправе представить следователю документы и предметы, полученные им от обвиняемого или же от его близких или родственников [2].

Защитник на договорной основе вправе привлекать специалистов для содействия и обнаружения, закрепления и изъятия предметов и документов, применение технических средств, исследования материалов уголовного дела и постановки вопросов эксперту. Также в соответствии со ст.3 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» защитник может заключить договор с частным детективом или с детективным предприятием для сбора сведений, которые ему необ- ходимы[3].

Опрос лица защитником станет доказательством по делу лишь тогда, когда следователь путём следственного действия -допроса, получит от этого лица показания.

В уголовно-процессуальном законе не решен вопрос о том, должен ли защитник в разговоре с опрашиваемым лицом сказать, что является защитником подозреваемого или обвиняемого, или же достаточно простого согласия лица. Защитник сразу должен сообщить опрашиваемому для чего нужны получаемые от него сведения.

Адвокат и следователь имеют неравные права при опросе лица, так как в силу психологических факторов лицо, которое владеет информацией активнее сотрудничает именно с должностными лицами органов предварительного расследования.

В ходе самого опроса защитнику могут стать известны отягчающие сведения, которые будут не в пользу его подзащитного. В случае этого, он должен исходить из того, что деятельность его направлена на защиту интересов своего доверителя, в связи с тем он не вправе передавать эти сведения должностному лицу, который ведёт производство по делу [4].

Кроме того, необходимо понять, возможно ли совершить это непосредственно уже после допроса этого лица следователем в определенном статусе (свидетеля, потерпевшего, обвиняемого или подозреваемого). Как представляется, такой опрос возможен только в случае, если в ходе их допросов не были выяснены все вопросы, имеющие существенное значение для дела. Весь ход и результаты опроса необходимо фиксировать в специальном документе. Не рекомендуется называть его протоколом, т.к. УПК РФ составление такого процессуального документа предусмотрено по результатам производства процессуальных действий, проводимых следственными органами. Практикующие юристы-адвокаты указывают, что такой документ необходимо именовать актом опроса. При составлении же акта, его можно отнести к иным документам, как виду доказательств, предусмотренных п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК РФ и отвечающих требованиям ст. 84 этого же Кодекса. Акт опроса, как представляется, должен соответствовать требованиям, предъявляемым к протоколу допроса свидетеля (ст. 189-191 УПК РФ).

Предметы, имеющие значение для дела, в уголовном судопроизводстве органы предварительного расследования получают путем производства следственных действий, таких как обыск, выемка и т.д. Защитнику такого полномочия законодательством не предоставлено. Поэтому, в случае необходимости, получение таких предметов рекомендуется осуществлять только на добровольной основе и на основании согласия владельца.

Другими словами, с этой целью защитник должен получить от владельца предмета письменное заявление. В заявлении нужно отразить, помимо обязательных реквизитов, следующее: когда и при каких обстоятельствах был получен им данный предмет, его отличительные признаки, в связи с чем он желает передать его адвокату и для каких целей, сделана ли эта выдача добровольно и не применялись ли к нему какие-либо меры принуждения с целью получения предмета. При необходимости подпись лица, подавшего заявление, рекомендуется нотариально засвидетельствовать [5].

Процедура добровольной передачи предмета от владельца к адвокату может осуществляться в присутствии не менее двух граждан, которые должны засвидетельствовать факт и результаты добровольной передачи предмета. При необходимости использования специальных познаний при получении или осмотре предмета для участия в данном процессуальном действии может быть приглашен специалист [6]. Данное полномочие установлено п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК РФ. Ход и результаты получения предмета могут фиксироваться с помощью фото-, аудио- и видеотехники. После получения предмета, адвокату в присутствии его владельца и свидетелей, при необходимости с участием специалиста, необходимо детально осмотреть предмет и выявить его характерные признаки.

По окончании данного процессуального действия необходимо составить документ, в котором отразить основания, ход и ре- зультаты получения предмета. Представляется, что таким документом может быть «Протокол получения предмета». В акте рекомендуется указать следующие сведения: время и место получения предмета, кто проводил это действие, на основании чего был получен данный предмет, с участием каких лиц производилось получение предмета и его осмотр, какие технические средства применялись при этом, какой предмет был получен, результаты его осмотра, был ли упакован предмет и каким образом, как опечатан предмет. С актом должны быть ознакомлены все участники выдачи и получения предмета, после ознакомления все участникам разъясняется право сделать дополнения и замечания, после чего они подписывают акт. К акту должны быть приложены полученный предмет, аудио-, фото- и видеоматериалы, фиксирующие ход и результаты его проведения, о чем делается отметка в самом акте [7].

Рассматривая полномочия адвоката по получению документов и иных сведений, которые могут являться доказательствами по уголовному делу, очевидно, что в данном случае имеется в виду случаи их нахождения в ведении или владении граждан, или коммерческих организаций, на которых законодательством не возложена обязанность предоставлять документы или их копии по требованию адвокатов в соответствии с п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ.

Процессуальный порядок их получения должен быть таким же, как и получение предметов, о чем изложено выше.

Право на истребование справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организации, которые обязаны предоставить запрашиваемые документы или их копии, предоставляется защитнику в соответствии с п.3 ч.3 ст. 86 УПК РФ. Следует учитывать то, что необходимые сведения, составляющие государственную, коммерческую или иную другую охраняемую законом тайну, не будут ему предоставлены только лишь на основании составленного им запроса. В этих случаях защитник должен заявить ходатайство об изъятии предлагаемых документов в рамках процессуальных действий, производить которые уполномочено должностное лицо органа предварительного расследования. В УПК РФ не указан срок исполнения запроса адвоката, в связи с чем он зависим от правил делопроизводства, действующих в той или иной организации, государственном органе [8].

Заслуживает внимания вопрос о порядке приобщения к материалам уголовного дела полученных в порядке п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ предметов, документов, справок и иных сведений.

Рекомендуется для этого направить в органы предварительного расследования письменное мотивированное ходатайство в котором в качестве приложения указать следующие документы: заявление о добровольной выдаче предмета, соответствующие акты получения, сами предметы, документы, справки и иные сведения. В случае отказа в приеме ходатайства, следует иметь в виду, что оно в соответствии со ст. 120 УПК РФ в любом случае, даже и при отказе в его удовлетворении, подлежит приобщению к материалам уголовного дела, а поскольку полученный предмет, а также справки, документы и иные сведения являются приложением к ходатайству, то они подлежат приобщению к тем же материалам дела [9].

Все эти действия, которые адвокат-защитник осуществляет, можно именовать как «параллельное расследование». Можно сказать, что защитник путём собирания доказательств реализует принцип состязательности в уголовном процессе, но при этом следует помнить то, что все полученные им материалы, могут стать доказательствами лишь после того, как они будут процессуально закреплены.

«Параллельное расследование защитника» - предоставление права на собирание всех видов доказательств, без каких-либо ограничений и сдерживающих факторов. В результате появления такого расследования значительно усилится состязательность. Сторона обвинения и сторона защиты смогли бы предоставить в суд собственные дела, в которых будет выдвинута определенная версия и представлены все добытые доказательства по ней. Но для этого потребуется кардинально изменить уголовный процесс. Отрицательный момент такого расследования в том, что оно приведет к постановке судопроизводства в зависимость от материального положения подозреваемого или обвиняемого. Вряд ли будет проводиться такое расследование по делам, где подзащитный не в состоянии оплатить услуги защитника, а тем более его расходы, связанные с собиранием доказательств.

Итак, законодательство предоставляет адвокату-защитнику широкий спектр полномочий, необходимых ему для самостоятельного собирания доказательств, но они далеки от полномочий органов предварительного расследования. Предоставление равных прав по собиранию и приобщению доказательств необходимых для уголовного дела, позволит адвокату-защитнику в полной мере осуществлять свою деятельность по оказанию юридической помощи своему подзащитному. Так, например, дача адвокату-защитнику более широких полномочий в собирании доказательств, таких как выполнение запросов защитника органами государственной власти, органами местного самоуправления, а также иными организациями и объединениями, содействие суда в получении доказательств, приблизили бы сторону защиты к проведению «параллельного расследования», которое нужно для обеспечения состязательности сторон.