Потерпевший от преступления, предусмотренного статьей 153 Уголовного кодекса Российской Федерации

Определение потерпевшего как уголовно-правовой категории имеет важное значение для науки уголовного права в целом. Изучая и характеризуя потерпевших от отдельных преступлений, учеными и практиками разрабатывается тактика их профилактики, меры борьбе с ними и устанавливается социальная сущность преступления. К тому же, используя полученные знания о потерпевших, решается вопрос о криминализации или декриминализации деяния, степень общественной опасности преступлений и др. При этом необходимо, прежде всего, разграничивать толкование понятия «потерпевший» специалистами различных областей знаний юридической науки, в частности, в уголовном праве, криминологии и уголовном процессе.

Учитывая нашу тему, добавим, что подмена ребенка как отдельное преступление, предусмотренное Уголовным кодексом России (далее — УК РФ), отличается, во-первых, достаточно большим резонансом в обществе, во-вторых — сложностью расследования. Большинство таких преступлений остается латентными, что приводит к нарушению законности как в отдельных регионах, так и в государстве в целом. Поскольку непосредственным объектом подмены ребенка выступает личная свобода и неприкосновенность ребенка, следует сказать, что профилактика, расследование и освещение проблем данного состава преступления непосредственно влияют на формирование гражданского общества. При выяснении потерпевшего от подмены ребенка возникает ряд важных вопросов, требующих детального изучения. К ним, в частности, относятся: определение круга потерпевших от данного преступления, характер и вид вреда, причиняемого им в связи с совершением этого преступления, возраст ребенка, используется при замене и др.

Описание исследования

Необходимо отметить, что проблема определения потерпевшего от преступления как отдельного уголовно-правового понятия является весьма актуальной и недостаточно разработанной в науке уголовного права. В частности, в УК России неоднократно используется понятие «потерпевший», но уголовное законодательство не содержит конкретной дефиниции. Исследование теории уголовного права, положений уголовного закона и практики его применения дают основания для вывода, что потерпевший от преступления и обстоятельства, связанные с ним, имеют значение для установления социальной сущности преступления, выяснения характера и степени его общественной опасности, криминализации и декриминализации деяний, дифференциации уголовной ответственности. Четкое указание на потерпевшего и обстоятельства, связанные с ним, позволяют отграничить одно преступление от другого; выступают признаками состава подавляющей части преступлений; способствуют конкретизации других признаков состава; учитываются при квалификации преступлений и назначении наказания, а также при решении вопросов о действии уголовного закона, об освобождение от уголовной ответственности и отбывания наказания [7].

Основными признаками, отличающими потерпевшего в уголовном праве и уголовном процессе, являются, прежде всего, задачи и функции соответствующих отраслей права. В уголовном процессе ими являются: выделение потерпевшего среди других участников судопроизводства путем наделения его определенным кругом прав и обязанностей для достижения самой цели уголовного судопроизводства. В этом случае лицо будет приобретать статус потерпевшего только в случае вынесения следователем или прокурором соответствующего постановления или судом решения о признании лица потерпевшим в соответствии со ст. 42.1 Уголовно-процессуального кодекса России (далее — УПК РФ).

Согласно УПК РФ потерпевшим в России признается «физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации»1. По УПК РФ потерпевшими к тому же могут быть признаны близкие родственники или члены семьи лица, которому уголовным правонарушением нанесен ущерб, если это лицо находится в состоянии, которое делает невозможным предоставление им заявления о признании его в качестве потерпевшего (недееспособность, наличие физических недостатков и другие обстоятельства, препятствующие его участию в уголовном производстве) или в результате уголовного преступления наступила его смерть.

Следует заметить, что хотя ребенок и находится в таком состоянии, которое исключает возможность подачи им соответствующего заявления, его родителей или других близких родственников считать потерпевшими только по этому основанию нельзя. Ведь при подмене ребенка причиняется вред и нарушаются права, как самого ребенка, так и его родителей или наносится моральный вред другим близким родственникам. Поэтому родители приобретают статус потерпевшего в данном случае из-за нарушения их прав и причинения им вреда, а не из-за того, что ребенок находится в соответствующем состоянии, которое делает невозможным представление им заявления о признании его потерпевшим. А значит, родители ребенка или другие близкие родственники в этом случае могут приобретать процессуальный статус потерпевшего.

Из всего вышеуказанного можно сделать вывод, что ребенок в случае совершения в отношении него подмены не может приобретать уголовно-процессуальный статус потерпевшего, т. е. в рассматриваемой ситуации ребенок для того, чтобы быть признанным потерпевшим (как процессуальная фигура), должен осознавать причиняемый ему вред [3].

В уголовном праве потерпевшего рассматривают как субъекта общественных отношений, который является объектом уголовно-правовой охраны и которому причиняется вред при совершении преступления или создается реальная угроза причинения такого вреда. Добавим, что до совершения преступления — это структурный элемент указанных отношений, носитель соответствующих прав, а после — это потерпевший, права и интересы которого нарушены.

Таким образом, потерпевший от преступления — это социальный субъект ( физическое или юридическое лицо, государство, другое социальное образование или общество в целом ), благу, праву или интересу находящегося под охраной уголовного закона, преступлением причиняется вред или создается угроза причинения такого вреда.

К общим признакам потерпевшего в теории уголовного права относят:

• 1)    физическую природу потерпевшего;

• 2)    сущностный (социально-правовой) признак потерпевшего;

• 3)    характер вреда, причиняемого потерпевшему, его реальность или потенциальность;

• 4)    юридический факт, с которым связано появление потерпевшего;

• 5)    отношение потерпевшего к причиненному ему вреду [2].

Рассмотрим подробнее каждый признак. Так, физическая природа потерпевшего обусловлена объективностью его существования в реальности, то есть потерпевшим может быть только реально существующее лицо (физическое или юридическое или государство), которое наделено определенным кругом прав. Таким образом, исключается абстрактный характер существования потерпевшего. Социально-правовой признак потерпевшего характеризует его как субъекта социальных (общественных) отношений, наделенного определенным правовым статусом, который участвует в этих отношениях и является их элементом. Ребенок, а также его родители (или близкие родственники) являются субъектами, прежде всего, семейных отношений. Потерпевшему также должен причиняться определенный вред или создаваться угроза причинения такого вреда. К тому же о потерпевшем может идти речь только при наличии определенного юридического факта — преступления, которое совершается по отношению к нему. Спорным признаком потерпевшего от преступления является признак, который характеризует отношение потерпевшего к причиняемому ему вреду, то есть от того, дает ли согласие потерпевший на причинение ему вреда, или нет. Так, среди некоторых ученых распространено мнение о том, что вред, причиняемый потерпевшему с его согласия, не должен иметь общественной опасности, а, следовательно, и не содержит состава преступления. Однако в уголовном законодательстве нашего государства отсутствует норма, которая исключала бы преступность деяния по этому основанию. Говоря о подмене ребенка, необходимо учитывать, что согласие ребенка на совершение в отношении него подмены может иметь место только в случае осознания им характера деяния виновного лица. Такое возможно при подмене ребенка более старшего возраста, который может осознавать свои действия и (или) руководить ими. В случае совершения подмены в отношении новорожденного или грудного младенца такой признак отсутствует.

Добавим, что за основу любой классификации берут различные свойства, поэтому потерпевшие могут определяться по: социальному признаку, признаку причиненного потерпевшему вреда, и совершенного в отношении него преступления. По социальному признаку жертвами преступления могут быть физические и юридические лица, государство, другие социальные образования, а также общество в целом. Говоря о подмене ребенка как преступлении, следует помнить, что потерпевшим от него может быть только физическое лицо, в первую очередь, ребенок (а также его родственники).

В зависимости от вида причиненного вреда выделяют потерпевших, которым причинен: физический, психический, экономический или организационный вред, иногда возможно их сочетание. В случае совершения подмены ребенка, прежде всего, наносится психический вред родителям ребенка, а также самому ребенку. Однако заметим, что такой ущерб в отношении ребенка носит ретроспективный характер, то есть находит свое проявление по истечении некоторого времени, иногда достаточно длительного. Также в этом случае не исключается возможность причинения потерпевшим и физического вреда. Такое развитие событий возможно, когда у потерпевшего вследствие причинения определенного психического вреда (душевных переживаний, моральных страданий) возникает другая болезнь (инфаркт, нервные расстройства и т. д.). При этом есть все основания говорить еще и об экономическом вреде, который заключается в расходе средств на лечение.

Таким образом, говоря о ребенке как о потерпевшем от преступления, предусмотренного ст. 153 УК РФ, следует оперировать уголовно-правовым понятием, поскольку в данном случае фактически имеет место только причинение вреда ребенку. Относительно уголовно-процессуального понятия «потерпевший»

от рассматриваемого преступления следует сказать, что оно не касается ребенка, а лишь имеет значение для его родителей (или других близких родственников).

Важным аспектом при установлении потерпевшего данного преступления является определение самого понятия «ребенок» в юриспруденции.

Конвенция ООН от 20.11.1989 г. о защите прав ребенка, вступившая в силу для Российской Федерации 15 сентября 1990 года, четко регламентирует понятие «ребенок» в ст. 1: «им является каждое человеческое существо до достижения 18-летнего возраста, если по закону, применимому к данному ребенку, он не достигает совершеннолетия ранее»1. Относительно нормативно-правовых актов, раскрывающих термин «ребенок», следует отметить, что в нашем государстве их не так много. Среди них Федеральный закон от 24.07.1998 № 124-ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации», согласно которому ребенок — лицо до достижения им возраста 18 лет (совершеннолетия)2. Аналогичное раскрытие данного понятия предусматривается ч. 1 ст. 54 Семейного кодекса России. Причем малолетним считается ребенок до четырнадцати лет, а несовершеннолетним — ребенок в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет3. Такую же градацию по возрасту ребенка включает в себя гражданский кодекс России (далее — ГК РФ). В ст. 28 этого Кодекса также указывается, что физическое лицо, не достигшее четырнадцати лет, является малолетним, а в ст. 26 ГК РФ отмечается, что физическое лицо в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет является несовершеннолетним лицом. В соответствии со ст. 21 ГК РФ физическое лицо, достигшее восемнадцати лет, является совершеннолетним4.

К тому же ГК РФ предусматривает основания приобретения полной дееспособности физическим лицом ранее восемнадцати лет (эмансипация). К ним относятся: регистрация брака физического лица, не достигшего совершеннолетия — с момента регистрации брака; лицо, рабо- тает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью; несовершеннолетний, если по документам он признан отцом или матерью ребенка5. Однако УК РФ не содержит определения понятия «ребенок».

Из всех вышеупомянутых нормативно-правовых актов и Конвенции следует, что под понятием «ребенок» следует понимать физическое лицо в возрасте до восемнадцати лет.

Возникает вопрос, в каком возрасте ребенок может быть потерпевшим от такого преступления, как подмена ребенка.

Среди ученых нет единого ответа на этот вопрос. Так, большинство авторов убеждены, что потерпевшим выступает ребенок, чаще всего новорожденный или грудной младенец, который является чужим для виновного [6]. Некоторые авторы категорически подчеркивают, что пострадавшим от подмены ребенка может быть только новорожденный или грудной младенец, чужой для виновного лица. К таким авторам относятся, например, В. М. Лебедев, В. П. Божьев [8]. Такой же позиции придерживались некоторые ученые ХХ века, среди них, в частности, П. И. Гришаев. Он в этом составе преступления выделяет в качестве потерпевшего только новорожденного ребенка [11]. Также среди ученых-криминологов ХХ в. следует упомянуть С. В. Познышева, который относительно определения вопроса подмены ребенка выражал свое отдельное специфическое мнение. Он указывал, что подмена детей может быть совершена только в отношении детей «самого нежного возраста», хотя не указывал конкретно его [9]. Специфическим является именно то, что ученый характеризовал подмену ребенка не как преступление, совершенное против свободы ребенка, а как преступление, посягающее на семейный союз. Причем объясняет он это тем, что подмена детей может быть совершено только к детям «самого нежного возраста», а в этом возрасте ребенок еще не обладает личной свободы. Однако такая точка зрения объясняется, во-первых, тем, что законодательство того времени — Уголовное Уложение 1903 г. — преступление «Подмена ребенка» разместило в главе VII «Преступления против семейного союза», а во-вторых, в то время уровень демократизма в Российской Империи был почти нулевым, а потому не уделялось достаточного внимания защите прав и интересов детей, в частности, новорожденных и младенцев.

Некоторые ученые, как, например А. И. Рарог, А. Н. Красиков, И. Я. Козаченко высказывали также несколько иное мнение по поводу потерпевшего от этого преступления. Так, И. Я. Козаченко и А. Н. Красиков считают, что потерпевшими от подмены должны считаться дети, которые еще не осознают значимости совершаемой подмены [4].

Некоторые ученые отмечают, что им может быть, как правило, ребенок — лицо, идентифицировать которое по его индивидуальными признакам родители или другие законные представители не в состоянии по различным причинам, причем ребенок является чужим для виновного. Подобных взглядов придерживается также А. И. Рарог, указывая, что «потерпевшим является новорожденный младенец, индивидуальные признаки которого еще не осознаются его биологическими родителями или опекунами» [12].

Однако некоторые юристы выделяют в качестве потерпевшего от преступления «подмена ребенка» малолетнее лицо, то есть в возрасте до 14 лет. Среди них М. И. Бажанов, который отмечал, что под ребенком в данной статье следует понимать подростка в возрасте до 14 лет [13]. Подобную позицию занимает также некоторые ученые [5]. Как считали ученые, подмена детей старшего возраста, то есть от 14 до 18 лет (несовершеннолетних), должно влечь за собой уголовную ответственность за похищение человека. Однако такая квалификация подмены ребенка 14—18 лет, по нашему мнению, не является достаточно корректным. На наш взгляд, упомянутая квалификация недопустима, поскольку несовершеннолетний — это еще не полностью сформировавшаяся личность, которая подлежит усиленной охране со стороны уголовного законодательства согласно Конвенции ООН о защите прав ребенка 1989 года.

Для определения возрастного периода ребенка, с которого он может считаться потерпевшим от преступления, предусмотренного ст. 153 УК РФ, следует проанализировать два аспекта — теоретический и практический.

Если толковать уголовно-правовую норму ст. 153 УК РФ грамматическим семантическим способом, то приходим к выводу, что теоретически возможна подмена ребенка в возрасте от рождения до восемнадцати лет, потому что ребенок — это человеческое существо в возрасте до восемнадцати лет, как указано в рассмотренных нормативно-правовых актах и Конвенции.

Если же рассмотреть данный вопрос с практической точки зрения, то надо сосредоточить внимание на том, каким образом возможно подменить ребенка старшего возраста, например, 14—18 лет? Такое возможно только в одном случае: если ребенок не осознает своего происхождения, что может быть только при условии, что родители не были с ним знакомы и не могли идентифицировать его. Такую позицию отстаивает Ю. Е. Пудо-вочкин, отмечая, что подмена возможна в отношении любого лица, не достигшего 18-летнего возраста и не осознающего своего происхождения, при условии, что родители не были с ним ознакомлены. Так, он приводит пример: «…допустим, мать отказывается от своего ребенка сразу после рождения. Последний попадает в детский дом и не знает своего происхождения. Если предположить, что мать через несколько лет пожелает забрать своего ребенка, кто гарантирует, что его невозможно будет подменить?» [10]. Такая же ситуация возможна и в том случае, когда мать тяжело заболела после родов и находилась на лечении в другой больнице в течение длительного времени.

На практике возможен и другой вариант развития событий. Допустим, мать умирает после родов и, на данный момент, нет родственников, которые могли бы забрать ребенка. Через несколько лет появляется родственник, который пожелает забрать ребенка на воспитание к себе. И в этом случае достаточно легко подменить ребенка.

Итак, как следует из вышесказанного, учитывая теоретическую и практическую точки зрения, можно констатировать, что подменить ребенка возможно в любом возрасте.

Достаточно широкое по своему содержанию понятие «ребенок» охватывает также такие отдельные понятия, как «новорожденный» и «младенец». Данные понятия имеют разное толкование среди медиков, но в большинстве своем они являются близкими. Так, классификация внеутробного развития ребенка содержит следующие возрастные критерии: период новоро-жденности (неонатальный) — от рождения и до 28 суток. Он делится на ранний (0—7 суток) и поздний (8—28 суток). Грудной период (постнеонатальный, младенческий) — от 29 суток до 1 года [12].

Так, С. Р. Абрамова на анализе уголовных дел Российской Федерации сделала в своей работе, посвященной методике расследования подмены ребенка и других преступлений, вывод, что потерпевшими от подмены ребенка чаще всего становятся дети, как правило, новорожденные (до 1 месяца). А при разрыве матери с ребенком, когда они находятся в разных больницах, — и больше 1 месяца [1]. Ученый отмечает, что «потерпевшими являются не только подмененные дети, но и их родители, поскольку последние могут получить глубокую психическую травму. В отличие от родителей, дети в таком возрасте еще не способны в полной мере осознавать своих действий и руководить ими, а потому угроза повреждения их психики на данном этапе их развития не наступает» [1]. Однако следует обратить внимание, что угроза причинения психической травмы этим детям все же существует, и она при этом имеет ретроспективный характер. Возможна она в том случае, если ребенок уже подрос или вообще стал совершеннолетним и в состоянии уже в полной мере осознавать свои действия и руководить ими. Ребенок каким-то образом узнает, что он воспитывался все это время не в своей семье и не своими родителями. Как следствие, в таком случае имеет место очень сильный психический удар и причиняется достаточно серьезный моральный вред этому лиц.

К примеру, гр-ка К. узнает, что ее воспитывали не родные родители. В записях регистрационной книги находит гр-ку М., рожденную в один день с ней. В результате генетической экспертизы выяснилось, что отцовство и материнство обеих семей относительно своих дочерей исключается, однако факт отцовства и материнства в отношении женщины из другой семьи был доказан и подтвержден. Таким образом, родители и дочери обеих семей пережили психический удар, хотя с момента подмены прошло 30 лет. Причиненный моральный ущерб этим женщинам, носит ретроспективный характер.

За признание потерпевшими от подмены ребенка и родителей ребенка выступает также А. С. Колмакова. Ученый отмечает, что при подмене ребенка потерпевшими являются родители детей, которые были подменены. В случае совершения подмены одним из родителей (родителями) потерпевшими будут выступать ребенок и семья, не знающие о подмене, если же виновным является третье лицо, то потерпевшими этого преступления будут оба ребенка и обе семьи. Причем потерпевшим является не только один ребенок, которого подменили, а еще и тот, которого использовали для подмены [5].

Заключение

По нашему мнению, не следует ограничивать круг потерпевших от данного преступления только новорожденным или младенцем, ведь такое определение потерпевшего не может охватывать всего объема ущерба, наносимого данным преступлением, в частности, родителям ребенка. При подмене ребенка моральный вред наносится максимально родителям ребенка, особенно если ребенок — это новорожденный или младенец. Не исключается также причинение вреда (морального) и близким родственникам ребенка. Круг близких родственников определяется в ст. 5 УПК РФ, к которым, в частности, относятся супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки. Считаем, что потерпевшими следует признавать в данном случае как самих детей, которые были подменены и использовались для подмены, так и их близких родственников.

Подытоживая вышеизложенное, можно констатировать следующее.

• 1.    Потерпевшим от преступления, предусмотренного ст. 153 УК РФ, может быть только: (а) физическое лицо, в первую очередь ребенок; (б) ребенок, используемый для подмены; (в) близкие родственники детей ( родители, дедушка, бабушка, сестра, брат и др. ). Ребенком является человеческое существо в возрасте до восемнадцати лет.

• 2.    В зависимости от вида причиненного вреда при совершении подмены ребенка имеет место психическая вред, причиняемый прежде всего родителям ребенка, а также самому ребенку. Однако такой причиненный вред ребенку носит ретроспективный характер, то есть находит свое проявление по истечении некоторого времени, иногда достаточно длительного. Также не исключается и возможность причинения потерпевшим в этом случае и физического вреда. Такое развитие событий возможно, когда у потерпевшего лица вследствие причинения определенного психического вреда ( душевных переживаний, моральных страданий ) возникает другая болезнь ( инфаркт, нервные расстройства и т. д. ). При этом есть все основания говорить еще и об экономическом вреде, который заключается в расходовании средств на лечение.

• 3.    Говоря о ребенке как потерпевшем от преступления, предусмотренного ст. 153 УК РФ, следует оперировать уголовно-правовым понятием, поскольку в данном случае фактически имеет место только причинение вреда ребенку. Относительно уголовно-процессуального понятия «потерпевший» от рассматриваемого преступления следует сказать, что оно не касается ребенка, а имеет значение только для его родителей (или других близких родственников).

• 4.    Подмена ребенка может иметь место не только в отношении новорожденного или младенца, но и ребенка более старшего возраста (14—18 лет).