Правовое регулирование корпоративных конфликтов в зарубежных странах (на примере Великобритании и США)

В процессе адаптации экономики России к общемировой практике существенную роль играет использование зарубежного законодательного опыта. Одно из центральных мест в праве многих иностранных государств занимает комплексное регулирование деятельности корпораций, представляющих собой общепринятые в современном мире формы объединения лиц и капиталов.

В странах с развитой рыночной экономикой корпорации прошли долгий путь становления и развития. За это время был накоплен богатый опыт предотвращения и разрешения корпоративных конфликтов. Изучение и обобщение этого опыта полезно для понимания процессов, происходящих в корпоративной сфере России.

Прежде всего, необходимо отметить, что понятие корпоративного конфликта в законодательстве России не определено. Одной из попыток устранить этот пробел является формулирование данного понятия в Кодексе корпоративного поведения1, однако, который не является нормативным правовым актом. Кодекс корпоративного поведения, прежде всего, регулирует деятельность органов управления общества, а также порядок разрешения корпоративных конфликтов. Следование данным правилам позволит избежать ущемления прав акционеров, повысить корпоративную культуру.

Кодекс корпоративного поведения представляет собой свод разнообразных правил и рекомендаций в области организации корпоративного управления акционерным обществом, а также в части организации взаимодействия между обществом и его акционерами. Его положения базируются на признанных в международной практике принципах корпоративного управления, разработанных Организацией экономического сотрудничества и развития. Поэтому положения Кодекса носят не обязательный, а рекомендательный характер.

В данном Кодексе корпоративный конфликт определяется дважды. В первом случае ‒ в преамбуле главы 10 ‒ в сокращенном виде как конфликт между органами общества и его акционерами, а также между акционерами, если такой конфликт затрагивает интересы общества при осуществлении обществом предпринимательской деятельности, успешное решение задач и достижение целей, поставленных перед обществом при его учреждении, возможны лишь при наличии в нем условий для предупреждения и урегулирования корпоративных конфликтов.

В п. 1.1.1. главы 10 указывается, что любое разногласие или спор между органом общества и его акционером, которые возникли в связи с участием акционера в обществе (в том числе и по вопросам надлежащего выполнения рекомендаций Кодекса или внутренних документов общества, принятых в соответствии с рекомендациями Кодекса), либо разногласие или спор между акционерами, если это затрагивает интересы общества, по своей сути представляет собой корпоративный конфликт, так как затрагивает или может затронуть отношения внутри общества. Поэтому необходимо обеспечить выявление таких конфликтов на самых ранних стадиях их развития и внимательное отношение к ним со стороны общества, его должностных лиц и работников.

Наиболее интересным является опыт Великобритании и США в сфере предупреждения и разрешения корпоративных конфликтов. Исторически Великобритания является одной из стран ‒ родоначальниц современного корпоративного права. Используемые в повседневной российской действительности понятия «поглощение компаний», «недружественное поглощение компаний» заимствованы, в частности, из английского права.

Применительно к США следует отметить, что именно американское законодательство оказало заметное влияние на принятые в России нормативные акты по корпоративному праву.

Примеры первых слияний и поглощений за рубежом наглядно свидетельствует о том, что они вполне реально могут являться средством устранения или ограничения конкурентного соперничества. В связи с этим процессы слияний и поглощений за рубежом были ограничены регулированием. Так, ст. 7 закона Клейтона, принятого в 1914 году в США, с учетом поправки от 1950 года, предоставляет Федеральной торговой комиссии право налагать запрет на приобретение какой-либо частной корпорацией акций или реальных активов другой компании в тех случаях, когда это может оказать неблагоприятный эффект на процессы конкуренции .

В настоящее время документы относительно предполагаемых слияний или поглощений компании ‒ инициаторы должны направлять в Федеральную торговую комиссию и министерство юстиции США. В соответствии с законом Харта-Скотта-Родино (1976 г.) установлен тридцатидневный период, на протяжении которого указанные инстанции рассматривают полученную заявку2.

Другое направление законодательной деятельности связано с регулированием рынка ценных бумаг. Так, в США в 1986 году по инициативе сенатора Г. Уильямса был принят ряд поправок к закону о фондовой бирже (1934 г.), направленных на защиту миноритарных акционеров поглощаемой фирмы3.

Основное внимание законодателя и регулирующих органов Великобритании также направлено на регламентацию поглощений. Слияние и погло- щение компаний подпадают под действие британского законодательства о конкуренции: Акт о добросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности (Fair Trading Act 1973) и Акт о конкуренции (Competition Act 1988)4.

Согласно действующему законодательству Великобритании Комиссия по вопросам добросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности (Office of Fair Trading) обязана отслеживать информацию о планируемых слияниях и поглощениях. При отсутствии обязанности компании предоставлять информацию Комиссии о планируемом слиянии (поглощении), на практике большинство компаний предпочитают добровольно информировать данную организацию о предстоящем событии.

Регулирование самих процессов слияний и поглощений компаний осуществляется при помощи Кодекса слияний и поглощений (City Code on Takeovers and Mergers). Одним из феноменов английского корпоративного права является то, что указанный кодекс не имеет юридической силы.

Основной целью Кодекса является обеспечение надлежащей защиты акционеров поглощаемых компаний. Кодекс устанавливает достаточно жесткий график осуществления процесса поглощения компании. Этим преследуется две основные задачи. Во-первых, акционерам предоставляется достаточное время для разумного и взвешенного принятия решения. Во-вторых, ограничивается максимальная длительность процесса поглощения, для того чтобы не допустить длительного нахождения компании в состоянии правовой и экономической неопределенности и, соответственно, негативных последствий для состояния компании.

Составной частью Кодекса слияний и поглощений являются Правила, регулирующие приобретение крупного пакета акций (Rules Governing Substantial Acquisitions of Shares).

Комиссия по вопросам добросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности обязана в течение двадцати дней рассмотреть поступившее ей от компании извещение о слиянии. По истечении данного срока сделка получает одобрение или направляется Государственному секретарю с рекомендацией направить дело на рассмотрение Комиссии по вопросам конкуренции.

На практике решение о запрете слияния выносятся крайне редко. В большинстве случаев Комиссия предписывает сторонам совершить определенные действия для устранения негативного влияния слияния (поглощения) на состояние конкуренции на рынке.

Следующим направлением регулирования процессов слияний и поглощений является судебная защита прав участников корпорации. Особенность английского корпоративного права заключается в том, что к началу двадцатого века в основном не законами, а английскими судами была создана «последовательная и всесторонняя система норм корпоративного права». Важнейшие принципы, лежащие в основе современного корпоративного права, были выработаны судами при разрешении конкретных дел. В последующем судебные прецеденты были кодифицированы Актами о компаниях.

В США для управления корпорациями в обеспечение права справедливости была разработана система прямых и производных исков. Возможность применения производного иска впервые была признана в 1832 году. При этом выделялось две категории таких исков5: 1) иски, поданные с целью принудить директоров выступить от лица корпорации против третьего лица; 2) иски от лица корпорации против директоров, нарушивших свои доверительные обязанности.

Ответственность управляющих корпораций за нарушение возложенных на них обязанностей определяется преимущественно законами о корпорациях штатов. Указанные законы перечисляют отдельные виды санкций, применяемых по решениям судов к управляющим, нарушившим свои обязанности. В соответствии с § 720 Закона о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк иск может быть предъявлен к управляющим корпорации с целью получения судебного решения, предусматривающего следующие виды санкций:

во-первых, возложение на ответчика обязанности отчитаться и возместить причиненные убытки, возникшие в ходе выполнения служебных функций;

во-вторых, отмена незаконной передачи права собственности на имущество корпорации, уступки на него права требования или его передачи при условии, что осуществляющее эти действия лицо знало об их незаконности;

в-третьих, запрет предполагаемой незаконной передачи права собственности на имущество корпорации, уступки на него права требования или его передачи, когда имеются достаточные доказательства того, что эти действия могут быть реально осуществлены.

При предъявлении исков акционеры могут использовать процессуальный механизм коллективных (репрезентативных) исков, позволяющих акционеру подать иск от имени всех акционеров, находящихся в аналогичном положении, что дает возможность объединить усилия сразу нескольких лиц, понесших убытки.

Наряду с судебными механизмами, обеспечивающими защиту прав акционеров, существуют механизмы административно-правовые.

В соответствии с Законом о фондовых биржах США (Securities and Exchange Act) 1934 года была создана Комиссия по ценным бумагам и биржам (Securities and Exchange Commission). Решения, принимаемые данной Комиссией, являются квазиофициальными: их реализация осуществляется посредством судебных органов.

Среди наиболее распространенных нарушений, могущих привести к расследованиям и соответствующим действиям со стороны Комиссии, можно выделить торговлю внутренней информацией (insider trading) и искажение или нераскрытие важных данных о ценных бумагах.

Комиссия осуществляет контроль за раскрытием важной корпоративной информации для инвесторов акционеров. В рамках своей деятельности Комиссия рассматривает ряд документов, которые представляются ему в обязательном порядке публичными компаниями.

Одна из основных целей законодательства США по ценным бумагам заключается в обеспечении возможности доступа инвесторов к информа- ции об объекте инвестирования прежде, чем они купят его. Для достижения этих целей Комиссия требует от публичных компаний раскрывать важную финансовую и иную информацию для публики.

Другим важным направлением работы Комиссии США является надзор за деятельностью инвестиционных компаний и инвестиционных консультантов. Комиссия видит в качестве своей задачи в этой области создание таких условий, при которых вероятность обмана клиентов, неэффективного управления их активами, неполного раскрытия информации для инвесторов и незаконного обогащения за их счет сводилась бы к минимуму.

Кроме того, Комиссия вправе проводить расследования, направленные на выяснение истинности сведений, указанных в регистрационном заявлении об эмиссии акций. В отношении нарушителей норм корпоративного права, связанных с этой акцией, она вправе устанавливать штрафные санкции.

Существенную помощь в регулировании сферы корпоративного предпринимательства оказывают различные саморегулируемые организации. В США заметное место в сфере обеспечения и защиты прав инвесторов-акционеров на информацию принадлежит такой известной негосударственной организации, как Национальная ассоциация дилеров ценных бумаг (National Association of Securities Dealers) и ее родственным структурам.

Помимо этого, среди саморегулируемых организаций США важную роль в регулировании фондового рынка и обеспечения раскрытия корпоративной информации играют фондовые биржи. Например, Американская фондовая биржа (American Stock Exchange), а также самая крупная и важная биржа США — Нью-Йоркская фондовая биржа. Так, согласно ст.202.05 Руководства компаний, состоящих в листинге Нью-Йоркской фондовой биржи, публичные корпорации должны раскрывать информацию о наиболее важных фактах их финансово-хозяйственной деятельности, могущих повлиять на котировки цен на акции данной корпорации6.

Комиссия по слияниям и поглощениям (Panel on Takeovers and Mergers) в Великобритании также является саморегулируемой организацией. Она была создана в 1968 году с целью контроля за процессами слияний и поглощений.

Следует отметить большое значение общественного мнения в предпринимательской среде рассматриваемых стран, которое имеет самостоятельное регулирующее воздействие на участников корпоративных отношений.

В Великобритании в случае несоответствия положениям Кодекса слияний и поглощений документов, оформляющих сделку по поглощению компании, Комиссия по слияниям и поглощениям может опубликовать свое негативное мнение, после чего акционеры поглощаемой компании вряд ли пойдут на заключение сделки.

Так же в состав Комиссии по слияниям и поглощениям входят представители наиболее влиятельных организаций в сфере инвестиционного бизнеса. Негативное мнение о деятельности той или иной компании существенно подрывает ее репутацию в деловых кругах, приводит компанию к отстранению от большинства ресурсов финансового рынка и ее фактическому вытеснению из инвестиционного бизнеса.

Таким образом, сфера корпоративного предпринимательства в США и Великобритании регулируется комплексно. В комплексе указанных мер присутствуют: деятельность законодателя по совершенствованию корпоративного права; судебные процедуры разрешения корпоративных споров; деятельность государственных административных органов по выявлению и расследованию нарушений корпоративного законодательства; деятельность саморегулируемых организаций; использование альтернативных процедур разрешения споров; формирование общественного мнения.

Обращают на себя внимание два обстоятельства. Во-первых, в странах с развитой экономикой приоритетной является деятельность государства и негосударственных организаций, направленная на предотвращение корпоративных конфликтов. Во-вторых, в условиях завершившегося процесса перераспределения собственности особое внимание уделяется регулированию процессов слияний и поглощений.

Представляется, что в процессе дальнейшего развития российского законодательства, регулирующего вопросы обеспечения и защиты прав участников корпоративных правоотношений, совершенствования механизмов корпоративного управления, следует перенимать прогрессивный зарубежный опыт стран с развитым корпоративным правом, учитывая при этом отечественные принципы и традиции.

ПРИМЕЧАНИfl

• ¹    Распоряжение ФКЦБ РФ от 04.04.2002 № 421/Р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения» // Вестник ФКЦБ России, № 4, 30.04.2002

• ²    См.: Кравченко Р.С. Судебная и внесудебная защита прав акционеров // Журнал для акционеров, № 3, 2001. ‒ С. 16

• ³    См.: Кравченко Р.С. Корпоративное управление: обеспечение и защита права акционеров на информацию: (англо-американский опыт) ‒ М.: Спарк, 2002. ‒ С. 39

• ⁴    См.: Кибенко Е.Р. Корпоративное право Великобритании. ‒Киев: «fiстиниан», 2003. ‒ С. 275

• ⁵    См.: Шумилов В.М. Особенности правового положения корпораций в США // США. Канада: Экономика. Политика. Культура. 2003, № 10. ‒ С. 15

• ⁶    См.: Платонова Н.О. правовом положении предпринимательской корпорации в США // Хозяйство и право, № 2, 2002