Применение экономического анализа в отечественном праве

В современных условиях экономический анализ права иллюстрирует свою значимость в правотворческой деятельности и играет существенную роль в правоприменительной практике. Методы экономического анализа права активно применяются зарубежными судебными инстанциями и начинают использоваться российскими арбитражными судами и судами общей юрисдикции.

Представляется, что перспективность идей экономического анализа права требует соответствующего теоретического осмысления данного подхода как самостоятельной правовой концепции, а также анализа возможностей и способов ее практического применения в современной отечественной правовой системе. В этой связи комплексное изучение идей экономического анализа права является важным предварительным условием для последующего корректного применения экономических подходов при подготовке нормативных правовых актов правотворческими органами и вынесении индивидуальных правовых актов судебными инстанциями.

Начало исследованию вопросов балансирования различных социальных интересов и ценностей было положено юристами первой половины ХХ века (Р. Паунд в США, Ф. Хек в Германии и др.).

Экономический анализ права как самостоятельная концепция зародился в 1960–1970-е годы в США благодаря прорывным работам экономистов Рональда Коуза и Гэри Бекккера, а также юристов Ричарда Познера и Гвидо Калабрези. На сегодняшний день данное направление является доминирующей научной школой правовой мысли на Западе1.

Ключевая идея экономического анализа права заключается в следующем. Общественные отношения требуют регулирования. При отсутствии системы регуляции стратегия недобросовестного поведения оказывается доминирующей, и общество ввергается в состояние произвола и «войны всех против всех»2. Ввиду этого общественными отношениями управляют правила, которые регулируют те или иные аспекты человеческого поведения.

Первыми из инструментов регуляции являются неофициальные социальные нормы – правила, складывающиеся в обществе в силу обычаев, религии и иных факторов.

Вторым инструментом регуляции выступают непосредственно правовые нормы, санкционированные государством и обеспеченные государственным аппаратом принуждения.

Реальное соотношение указанных видов регуляции неоднозначно. Однако очевидно, что при формировании правового регулирования социально-экономических отношений ни в коем случае недопустимо игнорирование феномена неофициальных социальных норм. Иначе такое правовое регулирование способно привести к просчетам в оценке регуляторных последствий принимаемых политико-правовых решений.

Задача экономического анализа права заключается в разработке моделей, отражающих регуляторное воздействие тех или иных предлагаемых социальных норм на человеческое поведе-ние3. Как отмечал Дуглас Норт, «в явном или скрытом виде все теоретические исследования в области социальных наук опираются на некоторые концепции человеческого поведения»4.

В экономической теории методологическим консенсусом о природе человека является согласие в отношении рациональности поведения участников гражданского оборота. Эта идея получила название теории рационального выбора5. В соответствии с указанной теорией принцип рациональности положен в основу любого решения. Индивид, общество, государство едины в стремлении максимизировать реализацию собственных целей и предпочтений, поэтому ведут себя преимущественно рационально и расчетливо (в позитивном смысле слова). Компонентами рационального поведения являются, во-первых, стремление к наиболее интенсивной реализации собственных целей, во-вторых, стремление к использованию наименее затратного способа достижения желаемых целей. Таким образом, в основе поведения, а равно в основе принятия любого политического, правового, социального, экономического решения лежит правило о максимизации полезности при минимизации вкладываемых средств, сил и затрат.

Применительно к праву презюмируемая рациональность субъектов правоотношения позволяет смоделировать регуляторный механизм условий осуществления прав и обязанностей участниками правоотношения, а также предусмотреть охранительный механизм в случае отклонения от требуемого рационального поведения.

По своей природе правовая норма является искусственно созданным стимулом государства следовать рациональному поведению и воздерживаться от нерационального поведения. Кроме того, правотворческая функция государства строится на стремлении изменить исход иррационального выбора большинства либо – в тех или иных случаях – повлиять на исход рационального выбора.

Влияние на выбор большинства возможно с помощью конструирования норм права, содержащих те или иные правовые стимулы или, наоборот, правовые издержки. Так, например, действующее законодательство обязывает участников определенных правоотношений скреплять нотариальной формой те или иные волеизъявления, что создает дополнительные для них издержки, но при этом стимулирует воздержаться от злоупотреблений, которые с большей степенью вероятности могут быть допущены при заключении сделок в устной или простой письменной форме. Кроме того, для некоторых видов деятельности законодателем предписывается обязательное лицензирование, которое также создает издержки для бизнес-сообщества, однако ориентирует на добросовестное осуществление торговых операций.

Институт уголовной, административной, гражданской ответственности представляет собой установление стимулов для соблюдения уголовного, административного и гражданского законодательства и обширный объем издержек в случае уклонения от следования предписанным правилам.

Иными словами, государство посредством введения правовых стимулов или установления правовых издержек пользуется возможностью снижать или повышать административные барьеры для сбалансированного правового регулирования. В связи с этим в качестве цели правового регулирования с точки зрения экономического анализа права можно обозначить принятие решений, эффективность которых вытекает из того, что за счет предписывае- мого позитивным правом распределения прав или иных решений общий объем прироста экономического благосостояния, выигрывающий от такого регулирования, перевешивает общий объем издержек, возникающих у тех, кто от него проигрывает6.

Итак, система правовых стимулов и правовых издержек выступает фильтром, своеобразным предохранительным «механизм охлаждения», являющимся необходимым условием для взвешенного и продуманного правотворчества.

Подводя итог теоретическому осмыслению идей экономического анализа права, следует отметить, что принципы рациональности и целесообразности являются базовыми принципами принятия любого решения. Соответственно, изучение мотивов и целей принятия тех или иных решений, анализ экономической целесообразности выбора того или иного действия является важным методологическим шагом в сторону повышения качества политикоправового анализа, а следовательно, и правового регулирования.

Итак, экономический анализ права – направление современной теории права, которое предполагает использование экономического инструментария для анализа источников права и их влияния на поведение субъектов права. В этой связи экономический анализ права может быть использован как на стадии правоприменения, так и на стадии законотворчества. Так, на стадии правоприменения экономический анализ права может быть использован в качестве способа толкования нормы права.

В качестве примера рассмотрим статью 12 Федерального закона от 24 июля 2002 г. №101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» (далее – Федеральный закон 2002 года), согласно которой без выделения земельного участка в счет земельной доли такой участник долевой собственности по своему усмотрению вправе завещать свою земельную долю, отказаться от права собственности на земельную долю, внести ее в уставный (складочный) капитал сельскохозяйственной организации, использующей земельный участок, находящийся в долевой собственности, или передать свою земельную долю в доверительное управление либо продать или подарить ее другому участнику долевой собственности, а также сельскохозяйственной организации или гражданину – члену крестьянского (фермерского) хозяйства, использующим земельный участок, находящийся в долевой собственности.

Исходя из указанной нормы, приобретателем доли земельного участка сельскохозяйственного назначения может выступать юридическое лицо, занимающееся сельскохозяйственной деятельностью, либо физическое лицо, являющееся членом крестьянского (фермерского) хозяйства.

При этом законодателем прямо не поименованы индивидуальные предприниматели, в связи с чем возникает вопрос о том, намеренно ли лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, исключены из списка преимущественных приобретателей долей земельных участков сельскохозяйственного назначения.

С одной стороны, если бы организационно-правовая форма арендатора, собирающегося приобрети земельную долю, не имела значения, указанная норма могла быть сформулирована законодателем следующим образом: «… участник долевой собственности по своему усмотрению вправе <…> продать или подарить ее [земельную долю] другому участнику долевой собственности, а также арендатору земельного участка». С другой стороны, исключение индивидуальных предпринимателей, занимающихся сельскохозяйственной деятельностью, из списка преимущественных приобретателей видится экономически нецелесообразным.

Представляется, что рассматриваемая норма должна быть истолкована с точки зрения экономического анализа права следующим образом. Так, на момент принятия Федерального закона 2002 года действовал Закон РСФСР от 22 ноября 1990 г. №348-1 «О крестьянском (фермерском) хозяйстве», в соответствии с которым крестьянские фермерские хозяйства могли быть образованы только в форме юридических лиц. Федеральный закон 2002 года, тем самым, был направлен на активное создание сельскохозяйственных организаций (крестьянских фермерских хозяйств) в форме юридических лиц с целью использования ими бывших колхозных земель сельскохозяйственного назначения. Таким образом, в период принятия Федерального закона 2002 года экономически целесообразным было сохранение возможности приобретения и использования колхозных земельных участков именно сельскохозяйственными организациями (т.е. крестьянскими фермерскими хозяйствами, которые могли быть на тот момент зарегистрированы только в форме юридических лиц) либо членами этих сельскохозяйственных организаций.

Федеральным законом от 11 июня 2003 г. №74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» (далее – Федеральный закон

2003 года) были внесены кардинальные изменения в сферу правового регулирования крестьянских (фермерских) хозяйств. Так, в соответствии с Федеральным законом 2003 года крестьянские (фермерские) хозяйства осуществляют свою деятельность без образования юридического лица. Таким образом, спусти год после принятия Федерального закона 2002 года норма, изложенная в нем, утратила первоначально заложенный в нее экономический смысл.

Однако рассматриваемая норма приобрела другое экономическое содержание, которое применительно к современным условиям осуществления сельскохозяйственной деятельности предполагает возможность приобретения прав на земельную долю любым субъектом предпринимательской деятельности, занимающимся сельскохозяйственной деятельностью, включая юридических лиц, а равно индивидуальных предпринимателей, которые также по состоянию на сегодняшний день фактически могут выступать сельскохозяйственной организацией.

Таким образом, на этапе правоприменения, особенно по экономическим спорам, важно анализировать экономический смысл, вкладываемый законодателем в норму права, прослеживать изменение первоначально заложенного смысла и корректировать норму права, опираясь на экономическую целесообразность того или иного способа реализации нормы.

Помимо правоприменения использование экономического анализа права оправдано в правотворческой деятельности. Шагом, предшествующим принятию любого нормативного акта, должна являться экономическая оценка целесообразности предложенных нововведений и оценка регуляторного воздействия последствий, которые повлечет за собой принятие указанных норм.

Как правило, специфике регионального законотворчества уделяется крайне небольшое внимание в правовой науке. При этом важным свойством регионального законодателя является возможность преломления некоторых универсальных федеральных правил сквозь призму региональных особенностей. Видится, что именно региональный законодатель привносит в сферу отечественного правового регулирования ту важную долю правовых норм, которые способны обеспечить необходимый экономический баланс.

Рассмотрим пример того, насколько различными могут быть подходы федерального и регионального законодателя, общего и специального законодательства к одному и тому же предмету правового регулирования на примере оборота земельных участков сельскохозяйственного назначения, находящихся в государственной или муниципальной собственности. Так, Гражданский кодекс РФ рассматривает земельные участки как имущество, находящееся в свободном гражданском обороте.

Земельный кодекс РФ устанавливает некоторые ограничения в оборотоспособности земельных участков, вместе с тем предусматривает право передачи государственных или муниципальных земельных участков в собственность через процедуру проведения торгов.

Федеральный закон «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» от 24 июля 2002 г. №101-ФЗ предусматривает случаи передачи в собственность государственных или муниципальных земельных участков сельскохозяйственного назначения в собственность на торгах или без проведения торгов с учетом сельскохозяйственной специфики.

Закон Алтайского края от 14 марта 2003 г. №8-ЗС «О регулировании отдельных отношений в области оборота земель сельскохозяйственного назначения» устанавливает мораторий на продажу государственных и муниципальных земельных участков сельскохозяйственного назначения до 01.01.2052.

Несмотря на то что формально-юридически норма регионального закона прямо противоречит всем вышеприведенным федеральным законам, обозначенное правовое положение следует считать специальной нормой по отношению к нормам федерального законодательства, в связи с чем оно подлежит непосредственному применению на территории Алтайского края.

Мораторий на продажу земель сельскохозяйственного назначения нацелен на эффективное, добросовестное и рациональное использование сельскохозяйственных земельных участков в Алтайском крае, являющимся преимущественно сельскохозяйственным, агропромышленным регионом. Отклонение регионального законодателя от некоторых федеральных норм может быть экономически целесообразным, а следовательно, оправданным с правовой точки зрения.

Таким образом, приведенные примеры иллюстрируют важность и перспективность применения экономического анализа права, основанного на принципах целесообразности, эффективности и рациональности, как способа преодоления законотворческих несовершенств на этапе правотворчества и правоприменения.