Проблема обеспечения сохранения адвокатской тайны в условиях цифровизации

Соблюдение профессиональной тайны – важнейшая обязанность адвоката. Адвокатская тайна – это один из «вечных» вопросов, который проходит красной нитью через всю историю становления адвокатуры. Данный институт восходит к эпохе Римской империи; впоследствии он стал необходимым условием профессии адвоката и в других государствах. Так, еще в Древнем Риме правовой регламентации подлежало правило, согласно которому адвокаты не должны были принимать на себя роль свидетелей по делам, где они выступают защитниками. Кроме того, адвокат мог отвечать за всякий вред, происшедший по его вине для клиентов [1].

Для того чтобы адвокат имел возможность помочь своему доверителю, между ними должны установиться подлинно нравственные отношения, основой которых является доверие к адвокату [2]. Доверия к адвокату не может быть без сохранения профессиональной тайны. Соблюдение профессиональной тайны является безусловным приоритетом деятельности адвоката, обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией Российской Федерации [3]. Как отмечает С.И. Володина, «адвокат исполняет роль поверенного. Доверие же нужно заслужить. На возникновение доверия влияет репутация конкретной личности; адвокат, который хочет, чтобы ему доверяли, должен на деле проявлять такие качества, как профессиональная компетентность, порядочность, доброжелательность. К качествам, которые разрушают доверие, относятся непорядочность и необязательность» [4]. Если веры нет или ее недостаточно, то, независимо от красноречия и добрых намерений, нет основы для прочного успеха [5].

Ю.С. Пилипенко в качестве основополагающего требования к адвокату выделяет конфиденциальность [6]. По мнению Ю.И. Стецовского, «необходимо, чтобы лица, обращающиеся к адвокату, видели в нем человека, который окажет им юридическую помощь и не повредит разглашением известных ему сведений» [7].

Проблема обеспечения сохранения адвокатской тайны весьма актуальна на современном этапе. Новеллой законодательства стало дополнение

Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» [8] положением, согласно которому быть представителем в суде, за исключением случаев участия в процессе в качестве законного представителя, не вправе лицо, статус адвоката которого прекращен по таким основаниям, как вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления, неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, нарушении адвокатом норм Кодекса профессиональной этики адвоката [9]. Данный Кодекс устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения, которыми он должен руководствоваться при осуществлении профессиональной деятельности, и качества, которыми он должен обладать, а именно: профессионализм, нравственность, соблюдение традиций адвокатуры, сохранение профессиональной тайны [10]. Таким образом, о конфиденциальности адвокат должен заботиться всегда, при всех обстоятельствах его коммуникации с доверителем. Только целесообразное использование информации, составляющей предмет адвокатской тайны, в интересах доверителя может быть признано правомерным [11]. Следует обратить особое внимание на то, что тайна не имеет срока давности, и адвокат должен быть защищен от узнавания тайн, носителем которых он является [12].

Особую опасность представляет проблема посягательств на адвокатскую тайну. Это один из наиболее распространенных видов нарушений гарантий независимости адвокатов. Согласно Отчету Совета Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации за период с апреля 2017 г. по апрель 2019 г., дисциплинарная практика адвокатских палат характеризуется следующими показателями: незаконные вызовы адвокатов на допрос в 2017 г. составили 168 случаев, в 2018 г. – 223 случая (+55); выросло число незаконных обысков в жилых (служебных) помещениях адвокатов с 34 в 2017 г. до 40 – в 2018 г.; имело место также незаконное проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении адвокатов [13].

Развитие информационных технологий привело к формированию новой цифровой реальности. Любое развитие влечет за собой качественное преобразование действительности и появление совершенно новых явлений. Логичным следствием преобразования общества в эпоху цифровизации стало появление качественно новых отношений. Цифровые технологии меняют формат правового регулирования [14]. Внедрение инфор- мационных технологий усложняет решение задачи по обеспечению защиты интересов граждан и государства в информационной сфере; с использованием сети «Интернет» все чаще совершаются компьютерные атаки на государственные и частные информационные ресурсы [15]. При этом основными показателями цифровой безопасности являются доступность, конфиденциальность и целостность.

В условиях цифровизации проблема обеспечения сохранения адвокатской тайны модифицируется. Так, можно обозначить новые опасности, связанные с развитием информационных технологий. В настоящее время хранение сведений, документов и иной информации, обмен ими между адвокатом и доверителем происходит преимущественно в электронном виде. Возможно оказание правовой помощи через информационно-телекоммуникационную сеть «Интернет». Возникает вопрос: обеспечивается ли при этом сохранность профессиональной тайны адвоката?

Ряд авторов отмечают все более широкое распространение негативных тенденций в сфере высоких технологий. Речь идет о проблемах увеличения количества компьютерных преступлений, в том числе совершенных группами лиц, роста корыстной направленности данных преступлений, нанесения ими крупного ущерба, использования информационных технологий для совершения традиционных преступлений, в частности, хищений, вымогательств, мошенничеств и т. д. [16]. Данный вид преступности представляет собой серьезную угрозу, поскольку на современном этапе имеет ряд следующих специфических особенностей. Так, преступники получили возможность осуществления неправомерного доступа к компьютерам, расположенным в разных частях света. Компьютерная преступность приобрела транснациональный характер [17]. Преступный мир уходит на неконтролируемую государством «темную» сторону интернета, обеспечивающую анонимность и шифрование данных пользователей [18]. Преступники действуют таким образом, чтобы следы преступления были максимально скрыты или достоверно не указывали на лицо, их оставившее, на заказчиков, организаторов и руководителей преступной группы [19]. Методы и средства совершения таких преступлений становятся все изощреннее [20]; преступники совершенствуют механизм, изобретают новые высокотехнологичные способы. Существует также такая тенденция, как рост латентности данного вида преступлений, основными причинами которой являются: нежелание потерпевшей стороны сообщать в правоохранительные органы о преступных посягательствах на их компьютерные системы, поскольку жертвы могут опасаться раскрытия несостоятельности принимаемых мер по компьютерной безопасности; возможен отказ от расследования, для того чтобы конфиденциальная информация не стала достоянием гласности во время судебного разбирательства; причиной может быть также недостаточная способность правоохранительных органов обеспечить соответствующую реакцию на постоянно возрастающий объем оперативной информации о компьютерных преступлениях, которую они должны в полном объеме обработать [21]. Кроме того, особенностью является закрытость преступных формирований в данной сфере, их стремление по возможности ограничить число лиц, вовлеченных в сферу своей деятельности, что существенно затрудняет процесс расследования совершаемых ими преступлений [22].

В связи с повышенной общественной опасностью обозначенных выше преступных посягательств и их широкой распространенностью на современном этапе проблема сохранения информации, составляющей предмет адвокатской тайны, актуализируется. Сведения, составляющие адвокатскую тайну, передаются в незашифрованном виде и могут случайно или умышленно стать доступными третьим лицам, могут стать объектом кибератаки. Например, адвокат может направить по ошибке электронное письмо на адрес, не принадлежащий его предполагавшемуся получателю; возможен взлом электронной почты адвоката. На современном этапе применяются различные варианты мошенничества с использованием лицами, заинтересованными в дискредитации адвоката, его вымышленных страниц и размещением информации от имени адвоката; фишинг – прием, который заключается в направлении адвокату сообщений с различными предложениями, например с просьбой выступить с докладом на научной конференции или с предложением новой работы, а открытие им ссылки приводит к установлению на компьютер вредоносной программы; распространение вредоносных программ, которые, проникая в компьютер, делают недоступной для пользователя содержащуюся в нем важную информацию с целью последующего вымогательства денежных средств за восстановление доступа к ней; действия, направленные против конфиденциальности информации адвоката, такие как неправомерный доступ с целью ознакомления или осуществления операций, могут длительное время оставаться незамеченными, так как в этом случае информация не исчезает, и о преступном посягательстве известно только самим преступникам; распространение не соответствующих действительности, порочащих адвоката сведений о нем, на которые могут обращать внимание при осуществлении выбора адвоката потенциальные доверители. Как справедливо отмечает А.Н. Аксенов, это является проблемой, так как «в Российской Федерации в настоящее время нет авторитетного источника, способного осветить персону того или иного адвоката светом истины, в свою очередь, официальную информацию о деятельности адвокатов и адвокатских сообществ могла бы предоставлять Федеральная палата адвокатов на своем интернет-сайте» [23].

Адвокатским сообществом разработано Приложение № 2 к Рекомендациям по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности, озаглавленное «Рекомендуемые практические меры по защите информации, составляющей предмет адвокатской тайны» [24]. Данный документ содержит указание на основные меры, направленные на защиту и сохранение адвокатской тайны. Указывается, что особое внимание адвокатам следует уделить контролю за безопасностью электронной почты, а также получению и отправке информации через интернет. Данная рекомендация, на наш взгляд, носит довольно общий характер, требует конкретизации.

Пункт 11 Рекомендаций предусматривает положение, согласно которому адвокату необходимо наиболее важную информацию хранить на сервере в зашифрованном виде. Представляется, что данное положение следует распространить на все случаи передачи сведений, составляющих адвокатскую тайну, через сеть «Интернет».

По общему правилу, степень защиты конфиденциальной информации должна соответствовать уровню ее ценности для обладателя. В целях защиты сведений, составляющих предмет адвокатской тайны, должны приниматься не только организационные и юридические меры, но и специальные технические, затрудняющие доступ к ней третьих лиц в компьютерной системе [25]. Полагаем, что в целях обеспечения сохранения адвокатской тайны необходима ежедневная проверка адвокатом своих сайтов и профиля в социальных сетях, так как использование параметров максимальной конфиденциальности любой учетной записи в сети «Интернет» не гарантирует полную защиту размещенной информации [26]. Адвокат обязан создать условия и принять все разумные меры для максимальной защиты любой информации, получаемой и передаваемой им через сеть «Интернет», в том числе переписки, документов и любой другой информации, составляющей предмет адвокатской тайны, для чего, на наш взгляд, адвокатам целесообразно осуществлять сотрудничество с соответствующими специалистами в области компьютерных технологий. Представляется необходимым создание в адвокатских палатах субъектов Российской Федерации центров обнаружения и предупреждения нарушений, складывающихся в связи с использованием новых цифровых технологий, со следующими основными направлениями деятельности:

– информирование адвокатов о новых способах совершения преступных посягательств с использованием цифровых технологий;

– содействие повышению квалификации адвокатов в области компьютерных технологий;

– консультирование по вопросам, касающимся технической стороны оказания квалифицированной юридической помощи, в том числе обеспечения сохранности профессиональной тайны адвоката при обмене документами и информацией в электронном виде;

– консультирование по вопросам осуществления контроля за безопасностью электронной почты адвокатов;

– рассмотрение обращений адвокатов и содействие им в целях принятия своевременных и эффективных действий в ситуациях возможных нарушений, складывающихся в связи с применением современных компьютерных технологий.

Совершенствование законодательства, регламентирующего институт адвокатской тайны и гарантии ее сохранения, обеспечивает возможность реализации права на квалифицированную юридическую помощь.