Проблемы выбора применимого права к смарт-контрактам в международном частном праве

Смарт-контракт (умный договор) – это электронный протокол, зашифрованный при помощи компьютерного кода и предназначенный для обеспечения исполнения договора обеими сторонами сделки. Данные контракты основаны на технологии блокчейн, которая представляет собой децентрализованную систему распределенного реестра, состоящего из цепочки компьютеров, подключенных к одному серверу. Технология блокчейн дает участникам смарт-контрактов уникальную возможность обмена имущественными ценностями без посредников в лице банков, нотариусов, агентов, поручителей и т.д. Заключаются смарт-контракты на различных блок-чейн-платформах. К ним относятся: Bitcoin, Side Chains, NXT, Ethereum [6].

С юридической точки зрения смарт-контракт – это соглашение между двумя и более лицами об установлении, изменении или прекращении юридических прав и обязанностей, которое оформляется и исполняется посредством специальных компьютерных программ. При этом все условия сделки облечены в электронную форму, а их выполнение осуществляется автоматизированным способом.

Представляется очевидным деление условий смарт-контракта на две категории по принципу возможности обработки с помощью компьютерного кода. В первом случае речь идет о технических условиях, которые являются основой любого правового договора и от которых зависит достижение конечного результата. Это прежде всего обыкновенные правовые конструкции, привязанные к определенному сроку или событию, при наступлении которых программа ЭВМ должна автоматически совершить какие-либо действия. Кодирование данных условий договора является работой исключительно специалистов в сфере информационных технологий. Вторая группа условий умных договоров базируется на такой правовой материи, которая не поддается качественной автоматизации, поскольку осложнено оценочными категориями. Примером могут послужить такие формулировки, как «стороны действуют добросовестно», «разумный срок» или «надлежащее качество товара (услуги)». Здесь уже требуется помощь юриста при разработке макета смарт-контракта, поскольку достаточно трудно формализовать подобные словосочетания в компьютерной программе.

В целом смарт-контракты являются сочетанием протоколов, служащих для обеспечения надежности электронных правоотношений. Умные контракты могут выступать в качестве частноправового договора между субъектами внешнеэкономической деятельности с главной особенностью, отличающей их от письменной формы сделки: изложение на языке программирования, осуществляющего автоматизированный контроль за соблюдением положений договора.

В иностранных государствах идет процесс поступательного формирования законодательной базы в области регулирования смарт-контрактов. США являются одним из первых государств, где смарт-контракты стали объектом законодательной инициативы. В некоторых штатах уже существует адекватная правовая основа для применения умных договоров в торговой среде [3, с. 81–84]. На территории Республики Беларусь действует Декрет № 8 «О развитии цифровой экономики», согласно которому участникам проекта высоких информационных технологий предоставлена возможность заключать сделки посредством смарт-контрактов. Кроме того, введено легальное определение понятия «смарт-контракт», что немаловажно при разрешении споров в арбитражных судах между субъектами хозяйственной деятельности [3, с. 89].

В некоторых странах на данный момент нормативное регулирование смарт-контрактов отсутствует. Думается, что прежде всего необходимо руководствоваться правилами, действующими на интернет-платформах по заключению смарт-контрактов. Такие платформы, как Ethereum, Bitcoin, вполне можно рассматривать в качестве универсального способа выбора применимого права. Принцип работы интернет-платформ будет выглядеть следующим образом: стороны загружают макет смарт-контракта в электронную систему, а затем интернет-платформа проверяет условия трансграничной сделки на их соответствие собственным локальным нормам.

Именно поэтому очень важно выработать унифицированные правила ведения торговли посредством заключения смарт-контрактов между участниками внешнеэкономической деятельности. Основная проблема, с которой сталкиваются стороны трансграничной сделки, – это отсутствие доверия контрагенту. Технология блокчейн, на основе которой функционируют умные договоры, позволит устранить негативные моменты в ходе поставки товара. Поскольку участники международной торговой сделки находятся под разной юрисдикцией, расстояние, преодолеваемое товаром, измеряется тысячами километров. Как покупателю отследить состояние товара в пути? Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров заключенная в г. Вене 11 апреля 1980 г. (далее -Венская конвенция), содержит раздел II «Соответствие товара и права третьих лиц», где регламентируется порядок проверки товара при его поставке в пункт назначения, а также момент перехода риска в случае несоответствия товара указанным в договоре требованиям.

Слабость Венской конвенции в рассматриваемой части очевидна - отсутствие у покупателя возможности проследить основные характеристики приобретенного товара. Смарт-контракт в свою очередь обеспечит доступ к поставляемому товару в режиме реального времени: распределенный реестр будет содержать информацию о целостности товара, маршруте его следования, местоположении на складе и т.д. При нарушении требований к качеству товара компьютерная программа, имеющая соединение с блокчейн-платформой, автоматически ликвидирует электронный счет покупателя. Однако все данные технологические возможности должны иметь прочную правовую основу, которая находится лишь на стадии становления.

Мнения в обществе относительно перспектив смарт-контрактов неоднозначны. Руководитель программы «Legal Tech-директор» ИПК МГЮА им. О. Е. Кутафина А. Трифонов отметил, что «сейчас многие представители бизнеса грезят идеей и находятся в фантазиях относительно введения смарт-контракта, но пока это только разговоры. Необходимо заинтересованное участие нескольких сторон сделки, государства, банков и других» [4]. Также А. Трифонов акцентировал внимание на том, что умные договоры требуют много затрат: дублирование смарт-контрактов на бумажном носителе, увеличение штата сотрудников организации по причине приглашения дополнительных IT-специалистов [2; 4; 6].

Остановимся на плюсах и минусах смарт-контрактов. Главными преимуществами умного договора являются:

• 1)    отсутствие посредников. Заключение и

• совершение сделки посредством смарт-контракта исключает участие третьих лиц. Выполнение соглашения контролируется его участниками самостоятельно путем поиска данных в распределенном реестре [5].

• 2)    повышение уровня доверия своему контрагенту. Использование смарт-контрак-тов обеспечивает полную сохранность документов, так как риск их утраты сводится к нулю. Кроме того, исключается влияние субъективных факторов на исполняемость договора - автоматическое совершение сделки блокирует «проволочки» контрагента [5]. У сторон сделки отсутствует возможность рассрочить платеж, пропустить срок и т.д.

Среди недостатков смарт-контракта можно выделить следующие.

• 1.    Язык программирования, используемый для составления смарт-контракта, не может описать все существующие юридические конструкции. Речь прежде всего идет о субъективных понятиях: разумный срок, разумные меры, добросовестность и справедливость. Автоматизированное устройство ограничено в возможности оценивания конкретных обстоятельств, поэтому нельзя говорить о полном исключении человека из процесса исполнения договора [1].

• 2.    Существует риск несения неблагоприятных последствий в случае компьютерного сбоя программы. Поэтому стороны перед заключением сделки будут обязаны согласовать порядок определения и размеры ответственности в случае возникновения технических ошибок. Однако и такой способ решения проблемы не является действенным, поскольку сбой системы можно толковать как форс-мажор или вменить в вину специалисту в области IT-технологий за некачественное составление программного кода [1].

Необходимо отметить, что смарт-конт-ракты являются перспективным направлением в области исследования проблем международного частного права.

Думается, что с течением времени ЮНСИТРАЛ выработает унифицированный подход к нормативному регулированию смарт-контрактов в трансграничной торговле. Если игнорировать современные тенденции развития электронной торговли, то устоявшиеся национальные стандарты в силу расхождения их положений будут препятствовать международному сотрудничеству различных компаний.