Развитие нормативно-правового регулирования рынка деривативов в России

Рынок производных финансовых инструментов в России является достаточно молодым и по своим масштабам значительно уступает зарубежному рынку.

Как известно, рынок деривативов позволяет снижать риски при совершении сделок с базовыми активами, поэтому его регулирование со стороны законодательства остаётся актуальной проблемой для России.

Существующее правовое регулирование рынка деривативов в России развито слабо, это значительно снижает конкурентоспособность финансовых институтов России в мировом масштабе.

Итак, впервые о деривативах было упомянуто в Постановлении Правительства от 28 декабря 1991 года: «Производные ценные бумаги -любые ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на покупку или продажу акций, облигаций, государственных ценных бумаг и самих производных ценных бумаг». Во-первых, как видно из определения, здесь речь шла именно о производных ценных бумагах, а не о производных финансовых инструментах; во-вторых, многие базовые активы, которые могут лежать в основе производной ценной бумаги (например, товар, валюта, индекс и пр.), совершенно не были учтены в данном определении.

Это Постановление частично было отменено с принятием в 1996 году Федерального закона «О рынке ценных бумаг», в котором в начальных редакциях не было уделено должного внимания регулированию рынка деривативов.

В 1992 году был принят Закон «О товарных биржах и биржевой торговле», который определил нормы относительно лицензирования биржевой фьючерсной торговли, определил орган лицензирования, надзора и регулирования рынка биржевой фьючерсной и опционной торговли в виде комиссии по товарным биржам (упразднённая в 2004 году), также закон определил виды биржевых операций, гарантии при совершении фьючерсных, форвардных и опционных сделок, права и обязанности клиринговых центров.

В 1994 году в Указе Президента «О защите интересов инвесторов» было установлено, что производные ценные бумаги, базисными активами которых являются акции и облигации, подлежат обязательной государственной регистрации.

В том же году были утверждены Положения «О порядке лицензирования деятельности товарных бирж на территории РФ», «О государственном комиссаре на товарной бирже».

В 1995 году вышло Положение «О лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле». Лицензии выдавались не более чем на 3 года.

В 1997 году были разработаны и утверждены «стандарты эмиссий опционных свидетельств и их проспекты эмиссий».

Принятая в 1994 году первая часть Гражданского Кодекса РФ так же не даёт определения производным финансовым инструментам и не регулирует этот рынок. Вторая часть регулирует лишь варранты и складские свидетельства, но не упоминает о производных ценных бумагах или финансовых инструментах в целом.

Важно отметить, что в Распоряжении Правительства РФ от 29 декабря 2008 г. об утверждении «Стратегии развития финансового рынка РФ на период до 2020 года» (далее – Стратегия развития) много внимания уделяется развитию рынка деривативов. В частности, отдельная глава посвящена расширению спектра производных финансовых инструментов и развитию срочного рынка.

Так, в Стратегии развития верно отмечено, что важнейшим недостатком действующей системы регулирования производных финансовых инструментов и срочного рынка остается несовершенство налогового законодательства Российской Федерации.

В Стратегии развития признаётся нецелесообразным установление на законодательном уровне исчерпывающего перечня производных финансовых инструментов и их определений. При этом сказано, что необходимо закрепить за федеральным органом исполнительной власти в сфере финансовых рынков право утверждать примерный перечень производных финансовых инструментов и требования к базисным активам производных финансовых инструментов, устанавливать требования к публичному предложению производных финансовых инструментов, а также наделить биржи и саморегулируемые организации правом квалифицировать производные финансовые инструменты.

В Стратегии развития точно замечено, что формирование условий рыночного ценообразования на важнейшие для экономики товары, в частности энергоносители, зерно, металлы, строительные материалы, невозможно без организованного срочного рынка таких товаров. Для того, чтобы товаропроизводители и потребители указанных товаров шире использовали механизмы срочного рынка, потребуется на законодательном уровне признать, что цены биржевых срочных контрактов на поставку товара являются рыночными. Это важно для целей расчета налогов с учетом реальной ценовой политики на финансовом рынке.

Важным положением Стратегии развития является пункт, в котором говорится о том, что совместно с биржами следует проводить постоянную работу по разъяснению экономическим агентам возможностей срочного рынка для снижения рисков изменения цен товаропроизводителей и потребителей, способствуя тем самым формированию цивилизованного товарного биржевого рынка. Ведь, действительно, многие российские компании не используют широкие возможности, которые предоставляет нам рынок деривативов, в силу своей финансовой неосведомлённости.

В результате 25 ноября 2009 года был принят Федеральный закон «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового Кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», в результате чего внесены изменения в Налоговый Кодекс РФ, Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», Федеральный закон «О банках и банковской деятельности», Закон Российской Федерации «О товарных биржах и биржевой торговле», Федеральный закон «О негосударственных пенсионных фондах», Федеральный закон «Об инвестиционных фондах», Федеральный закон «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», Федеральный закон «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации», Федеральный закон «О накопительноипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих», Федеральный закон «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций».

Эти изменения в основном коснулись производных финансовых инструментов. Данный закон закрепил законодательное определение производного финансового инструмента, позволяющее сформировать единый подход к пониманию его правовой природы.

Много изменений было внесено в Налоговый Кодекс РФ.

Так, к примеру, для целей налогообложения уточнено, что под реализацией финансового инструмента срочной сделки понимается реализация ее базисного актива, а также уплата сумм премий по контракту, сумм вариационной маржи, иные периодические или разовые выплаты сторон финансового инструмента срочной сделки, которые не являются в соответствии с условиями финансового инструмента срочной сделки оплатой базисного актива.

Также немало изменений коснулось и Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

Например, статья 2 была дополнена определением производных финансовых инструментов:

«Производный финансовый инструмент - договор, за исключением договора репо, предусматривающий одну или несколько из следующих обязанностей:

• 1)    обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей. При этом такой договор может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;

• 2)    обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;

• 3)    обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом».

Статьи 3, 5, 13, 44, 49, 51.2 были дополнены упоминаниями о производных финансовых инструментах (при определении брокерской деятельности, деятельности по управлению ценными бумагами, при определении требований к деятельности фондовой биржи, прав федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, прав саморегулируемых организаций и пр.). Закон был дополнен статьёй 51.4, в которой отмечены особенности заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

В других вышеперечисленных нормативно-правовых актах (Федеральном законе «О банках и банковской деятельности», Законе Российской Федерации «О товарных биржах и биржевой торговле», Федеральном законе «О негосударственных пенсионных фондах» и пр.) упоминания о производных финансовых инструментов были либо включены в законы, либо приняли единую форму.

• 2    марта 2010 года было утверждено Положение о лицензировании брокерской деятельности на рынке товарных деривативов, которое определило условия и порядок выдачи, переоформления, приостановления действия и аннулирования лицензий на заключение указанных договоров биржевыми посредниками (юридическими лицами - брокерскими фирмами) и биржевыми брокерами (физическими лицами - работниками биржевого посредника или индивидуальными предпринимателями). Положение о лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле, было признано утратившим силу.

• 4    марта 2010 года было утверждено Положение о лицензировании товарных бирж, которое определило порядок выдачи, аннулирования и приостановления действия лицензии на организацию биржевой торговли и устанавливает, в частности, что товарная биржа должна иметь собственные средства в размере не менее 50 млн. рублей, должна исполнить вступившие в силу судебные акты по вопросам осуществления организации биржевой торговли, а лица, входящие в состав органов управления биржей, не должны иметь судимости за преступления в сфере экономической деятельности или за преступления против государственной власти. Положением определен подробный перечень документов, прилагаемых к заявлению о предоставлении или переоформлении лицензии, и приведены образцы некоторых документов. Положение о порядке лицензирования деятельности товарных бирж на территории Российской Федерации, Положения о государственном комиссаре на товарной бирже признано утратившим силу в части утверждения положения о лицензировании деятельности товарных бирж.

Важнейшим шагом в развитии рынка деривативов послужил вышедший 4 марта 2010 года Приказ «Об утверждении Положения о видах производных финансовых инструментов», который определяет виды договоров (контрактов), являющихся производными финансовыми инструментами. Положением выделены опционный, фьючерсный, форвардный биржевой и внебиржевой, а также своп контракты, а так же перечислены обязательные и дополнительные условия опционного, фьючерсного, форвардного (биржевого и внебиржевого) и своп контрактов.

Отмечено, что они могут быть поставочные либо расчетные. Исключение -биржевой форвардный контракт, который является поставочным.

Указано, что производный финансовый инструмент может иметь несколько базисных (базовых) активов. К последним, в частности, относятся ценные бумаги, товары, валюта, процентные ставки, уровень инфляции, официальная статистическая информация, физические, биологические и/или химические показатели состояния окружающей среды, договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами.

Учитывая растущую значимость рынка производных финансовых инструментов как механизма хеджирования рисков, Банк России принял поправки к своим нормативным актам, регулирующим операции кредитных организаций с производными финансовыми инструментами, и в 2012 году вступило в силу Положение Банка России от 4 июля 2011 года «О порядке ведения бухгалтерского учета производных финансовых инструментов».

В соответствии с данными поправками, финансовый результат банков по операциям с производными финансовыми инструментами выделен на отдельные балансовые счета, уточнен порядок ведения бухгалтерского учета по данным инструментам, производные финансовые инструменты включены в расчет норматива «Максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6)». Меры Банка России по регулированию операций на рынке производных финансовых инструментов призваны упорядочить участие банков в торговле на срочном рынке.

Многие вопросы, связанные с рынком деривативов и его нормативноправовым регулированием, а также с его использованием в целях осуществления финансовой деятельности государства, несмотря на свою актуальность, не решены.

По примеру развитых стран целесообразным считается объединить все правовые нормы, касающиеся государственного регулирования рынка деривативов, в отдельный федеральный закон.

Уже несколько лет рассматривается проект Федерального закона «О производных финансовых инструментах», который должен стать основой нормативной правовой базы регулирования рынка деривативов в России. Основная его идея заключается в установлении и законодательном закреплении основ рынка производных финансовых инструментов и его дальнейшего развития.

Изменения, вносимые в нормативную базу, регулирующую рынок деривативов, могут способствовать развитию данного сегмента финансового рынка в условиях возможного роста интереса участников рынка к вложениям в деривативы.