Реализация принципа свободы договора в непоименованных договорах

Для обязательственного права Российской Федерации немаловажную роль играет основополагающий принцип свободы договора, одним из важнейших аспектов которого является свобода участников имущественного оборота в заключении договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных законодательством (т.е. непоименованных договоров), а также смешанных договоров.

Поскольку российский законодатель не закрепляет легального определения непоименованного договора, указывая в ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) лишь на возможность заключения иных договоров, не содержащихся в законе [1], в российской цивилистике дискуссионными продолжают оставаться вопросы возможности существования непоименованных договоров, его понятия и квалифицирующих признаков, а также соотношение со смешанными договорами.

На сегодняшний день продолжают оставаться неясными вопросы, касающиеся ограничения свободы договора и прежде всего свободы выбора вида заключаемого договора, также перед исследователями остро стоят проблемы правового регулирования непоименованных договоров.

Г.Ф. Шершеневич отмечал, что непоименованный договор, несмотря на его не- долгое существование, уже успел приобрести определенный тип, вопреки тому, что законодательство не указало его места в своей системе [2, с. 255].

В свою очередь, К.Н. Анненков также признавал возможность и допустимость существования непоименованных договоров с точки зрения закона и общих гражданско-правовых принципов, указывая на то, что основанием возникновения обязательства может являться и договор, предмет которого законом хотя и не урегулирован, но и не запрещен [3, с. 300].

Несмотря на признание существования непоименованного договора в дореволюционной цивилистике перед исследователями остро стоял вопрос о правовом регулировании непоименованных договоров. Некоторые из них считали, что данную нормативную конструкцию следует регулировать только общими положениями законодательства о договорах. Множество учёных в области гражданского права изучали проблемы непоименованных договоров [4, с. 95; 5, с. 141].

Интересен тот факт, что договор, который не имеет содержательного нормативно-правового регулирования, следует считать непоименованным, даже если в отношении него имеются разъяснения Верховного суда РФ. К примеру, п. 3 ст. 1229 ГК РФ гласит, что взаимоотношения лиц, ко- торым исключительное право принадлежит совместно, определяются соглашением между ними. Также п. 3 ст. 152.1 ГК РФ устанавливает, что обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии) допускаются только с согласия этого гражданина.

Принцип свободы договора позволяет участникам гражданских правоотношений заключать различные соглашения, в т. ч. прямо не поименованные в законе (ч. 1-2 ст. 421 ГК РФ). К поименованным, например, относятся договор купли-продажи, бытового подряда, коммерческой концессии, займа и прочие соглашения, непосредственно названные в законах.

Как указал Пленум ВАС РФ в важнейшем постановлении «О свободе договора и ее пределах» от 14 марта 2014 года № 16, непоименованный характер договора обуславливается не наличием или отсутствием названия, но отличными от предусмотренных в ГК РФ договоров предметом; распределением рисков; правами и обязанностями сторон и др. [6].

Непоименованный договор – это договор, который напрямую не предусмотрен действующим законодательством, однако ему не противоречит, и не соответствует квалифицирующим признакам отдельных закрепленных в законодательстве видов поименованных договоров.

Смысл заключения непоименованного договора – именно в его индивидуальном характере: каждый такой договор квалифицируется судом независимо от сходства с другими договорами, например, инвестиционным контрактом. Поэтому отсутствует классификация, подразделяющая непоименованные договоры на виды. Вопрос квалификации гражданско-правового договора – это вопрос соотнесения конкретного договора с системой типов и видов договоров.

Поскольку особенности непоименованного договора ГК РФ и прочими НПА не урегулированы, соглашения такого вида должны соответствовать общим требованиям к договорам. Например, в любом договоре обязательно должен быть определен предмет (ч. 1 ст. 432 ГК РФ).

Примеры непоименованных договоров:

• 1)    договор о добровольном возмещении вреда;

• 2)    договор об установлении спонсорских отношений;

• 3)    договор об использовании отдельного конструктивного элемента здания для рекламных целей и другие.

К непоименованным договорам правила о поименованных договорах не применяются. Однако к отдельным отношениям сторон по договору возможно применение правил о сходных правоотношениях по правилам аналогии закона. Правда, только тогда, когда непосредственно договором правоотношение не урегулировано (п. 49 постановления Пленума Верховного суда РФ от 25 декабря 2018 г. № 49) [7].

Практика показывает, что непоименованный договор – это договор, который не предусмотрен законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК РФ), но не противоречит им (подп. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ). Это значит, что нет специальных правовых норм, которые можно было бы применить к такому договору и которые бы регулировали отношения сторон из такого договора (например, требования к форме, существенным условиям, правам и обязанностям сторон и т. д.). При этом заранее сложно сказать, на основании каких именно норм в случае спора суд будет разбирать спор, так как практика неоднозначна. В целом стороны руководствуются принципами свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Правовое регулирование непоименованных договоров в гражданском праве осуществляется следующим образом – неурегулированной части применяются общие положения о договорах и обязательствах; к непоименованным договорам применяются общие положения о договорах и обязательствах. Непоименованный договор – удобный способ оформить гражданско-правовые отношения, не ограничивая их правовой сущностью одного из перечисленных в ГК РФ договоров.

Таким образом, к отношениям, вытекающим из «непоименованных договоров», должны применяться в первую очередь те нормы, которые сформулировали сами стороны, а в случае отсутствия соответ- ствующих договорных норм – нормы гражданского законодательства, регулирующие сходные отношения (аналогия закона).

Возможность заключения непоименованных договоров является высшей степенью реализации свободы договора, а именно свободы выбора вида и формы договора, а также в определении условий до- говора участниками гражданско-правового оборота. Можно констатировать, что свобода заключения непоименованных договоров является важным аспектом договорного права и в правовой системе Российской Федерации играет важную роль.