Типология "заказных банкротств"

Сегодня в России банкротство уже не является чем-то чужеродным и неизведанным. Этот сугубо рыночный инструмент уже более 10 лет достаточно активно используется в практике российского делового оборота. Отечественные средства массовой информации уделяют достаточно много внимания банкротству, его процедурам и социальным последствиям реализации этих процедур, что вполне понятно: любой процесс банкротства организаций и предприятий априори сопряжен с многочисленными конфликтными ситуациями.

Однако анализ публикаций позволяет сделать неутешительный вывод: за период становления института банкротства сформировались многочисленные публицистические штампы, имеющие мало общего с существующими реалиями. К таким наиболее активно эксплуатируемым штампам, безусловно, относится так называемое «заказное банкротство». Таким термином, как правило, определяют банкротства, связанные с захватом собственности, но это лишь часть тех банкротств, которые я могу отнести к заказным. В рамках статьи попытаемся определиться с понятием «заказное банкротство», а также провести типологию такого рода банкротств.

Банкротство вообще является необходимым рыночным инструментом для функционирования экономики, поскольку формирует и обеспечивает возможность принудительного исполнения обязательств. А без эффективной системы принуждения к исполнению обязательств невозможно созда- ние и функционирование нормальной системы кредитования, поскольку риски кредитора, связанные с возможностью получения причитающейся платы, становятся непредсказуемыми.

Необходимо констатировать, что в любой правовой системе основной целью процедур банкротства является максимально полное и соразмерное удовлетворение требований кредиторов1. В качестве целей, зависящих от направленности правовой системы, можно привести следующие:

• а)    сохранение бизнеса у должника;

• б)    сохранение бизнеса вне зависимости от того, кому он (бизнес) будет принадлежать;

• в)    максимально быстрое удовлетворение требований кредиторов.

Российское законодательство о банкротстве в качестве целей ставит следующее:

• а)    попытка сохранить бизнес у должника посредством проведения реабилитационных (реорганизационных) процедур;

• б)    сохранение бизнеса вообще (вне зависимости от будущего собственника бизнеса);

• в)    удаление из хозяйственного оборота недобросовестных субъектов хозяйственной деятельности.

Естественным интересом любого кредитора (как в рамках процедур банкротства, так и в обычном хозяйственном обороте) является максимально полное и быстрое получение долга. В этом смысле российские процедуры банкротства существенным образом ухудшают положение кредитора, поскольку откладывают получение денежных средств на существенный срок. Именно поэтому количество возбуждаемых коммерческими кредиторами дел о банкротстве составляет не более четверти от общего количества дел о банкротстве (основную массу дел составляют дела, возбужденные в связи с неуплатой налоговых платежей)2.

Помимо интересов кредиторов, в банкротстве существуют и иные интересы. Так, должник и, как правило, участники (акционеры, собственник имущества) должника заинтересованы в сохранении у должника существующего бизнеса.

Свой интерес, отличный от интереса должника, имеет менеджмент должника. Он, как правило, заключается в сохранении или улучшении существующих условий деятельности.

Существенное значение в процедурах банкротства имеет публичный интерес, который связан с необходимостью сохранения или увеличения налоговых поступлений, рабочих мест, поддержанием промышленной безопасности и так далее.

Все обозначенные интересы с точки зрения законодательства о банкротстве являются правомерными интересами. Однако реализация таких правомерных интересов одним лицом может быть связана с нарушением (ущемлением) прав и законных интересов других лиц. В зависимости от способа такая реализация может быть квалифицирована либо как незаконные действия, либо как злоупотребление правом.

Так, например, менеджмент должника, реализуя интерес в улучшении условий деятельности, может провоцировать процедуру банкротства для перераспределения принадлежащей должнику собственности в своих интересах. Аналогично этому должник для защиты активов может вносить их в уставные капиталы иных хозяйственных обществ или реализовывать их с тем, чтобы при проведении процедур банкротства взыскание было обращено лишь на ненужные (неэффективные) активы.

Кроме того, существуют интересы, прямо противоречащие целям процедур банкротства. Таков, в частности, интерес конкурента должника в снижении или устранении конкурентных условий хозяйствования, интерес «захватчика» в получении принадлежащих должнику активов по минимальной цене и ряд других.

Соответственно, я бы определил «заказное банкротство» как процедуру, целью которой является удовлетворение каким-либо лицом, участвующим в деле о банкротстве, интереса, не являющегося с точки зрения закона о банкротстве законным интересом, или реализация законного интереса неправомерным способом.

Исходя из существующих интересов заказные банкротства возможно разделить на четыре основных категории3:

А – процедура банкротства проводится с целью передачи всего или части бизнеса должника определенному лицу;

Б – процедура банкротства проводится с целью снижения цены актива, которое инициаторы намерены приобрести;

В – процедура банкротства проводится с целью добиться отсрочек, рассрочек и иных преимуществ в платежах;

Г– процедура банкротства проводится с целью ликвидации проблем после вывода имущества должника в другое юридическое лицо.

«Заказные» банкротства осуществляются в зависимости от их категории. Кроме того, существует достаточно серьезная зависимость в тех действиях, которые предпринимаются лицами, участвующими в деле о банкротстве, от отношения к происходящему менеджмента должника, а также характера отношений носителя интереса с административными и судебными властями.

Рассмотрим типовую схему осуществления «заказного» банкротства категории А:

• •    приобретается требование, достаточное для возбуждения дела о банкротстве по сумме и времени просрочки. Желательно чтобы такое требование было подтверждено судебным актом или признанием долга со стороны должника;

• •    возбуждается дело о банкротстве и назначается временный управляющий, предложенный «заказчиком» банкротства⁴;

• •    формируется реестр требований кредиторов из требований аффилированных кредиторов для целей получения большинства голосов на собраниях кредиторов. На данный момент основным способом получения большинства голосов на собрании кредиторов является скупка долгов. Однако, если «заказчик» действует в сговоре с менеджментом должника, возможно включение в реестр требований кредиторов фиктивных долгов⁵;

• •    проводится первое собрание кредиторов, которое определяет нужную процедуру (чаще всего – внешнее управление, поскольку способов захвата предприятия в этой процедуре не меньше, но с точки зрения общественного мнения – это более выигрышная процедура, нежели конкурсное производство). На том же собрании кредиторов формируется (при необходимости) «нужный» комитет кредиторов и определяется саморегулируемая организация арбитражных управляющих, с которой существует соответствующая предварительная договоренность;

• •    в процедуре внешнего управления бизнес должника (весь или интересующая часть) продается «заказчику» или аффилированному с ним лицу;

• •    после проведения торгов и оформления прав на предприятие (в ряде случаев и

• после проведения расчетов с кредиторами) процедура внешнего управления прекращается (при этом может иметь место как прекращение дела о банкротстве, так и признание должника банкротом с последующей ликвидацией должника).

Следует отметить, что после вступления в силу Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» количество «заказных банкротств», относящихся к категории А, существенно уменьшилось. К причинам этого следует отнести установленный порядок утверждения арбитражного управляющего, судебное формирование реестра требований кредиторов, обязательное проведение торгов при реализации имущества, необходимость раскрытия информации путем публикации.

Безусловно, любой отдельно взятый из указанных элементов не вызывал бы у «заказчика» каких-либо затруднений в его преодолении, однако в совокупности они приводят к существенному повышению стоимости захвата бизнеса или активов при одновременном росте риска того, что такой захват не будет осуществлен. Естественным следствием повышения стоимости и рисков являются снижение спроса на проведение «заказных банкротств» этой категории и рост интереса к захвату бизнеса и активов иными способами, в том числе через корпоративные захваты.

Типовая схема «заказного» банкротства категории Б существенно не отличается от изложенного для категории А, за исключением того, что бизнес должника, как правило, не продается. После того, как «заказчиком» приобретен нужный актив (например акции должника), дело о банкротстве прекращается.

Типовая схема «заказного» банкротства категории В:

• •    возбуждается дело о банкротстве, назначается временный управляющий⁶;

• •    формируется необходимый реестр требований кредиторов.

Далее в зависимости от выбранной стратегии вводится одна из процедур банкротства или сразу заключается мировое соглашение с кредиторами. При этом мировым соглашением предусматриваются существенные отсрочки и рассрочки в выплате долгов, прощение отдельных долгов (как правило, санкций и процентов).

При введении иных процедур банкротства (чаще всего внешнее управление) заключение мирового соглашения происходит в самом конце срока внешнего управления, чтобы иметь возможность достаточно свободно управлять должником в течение всего срока внешнего управления (должник в этот период защищен от индивидуальных посягательств кредиторов на его имущество, также снимаются проблемы с корпоративным законодательством).

Разновидностью схемы «заказного банкротства» категории В является введение после наблюдения процедуры конкурсного производства с последующим погашением долгов третьим лицом. При этом в ходе конкурсного производства реализация активов практически не производится, а с учетом того, что в ходе конкурсного производства не начисляются проценты, штрафы, пени, по сравнению с обычным хозяйственным оборотом должник осуществляет хозяйственную деятельность на более выгодных условиях.

Типовая схема «заказного банкротства», имеющего целью ликвидацию проблем после вывода имущества должника в другое юридическое лицо (категория Г), выглядит следующим образом:

• •    еще до введения процедур банкротства должником или менеджментом должника создаются компании-сателлиты, которые либо ведут деятельность, сходную с деятельностью должника, либо осуществляют деятельность на базе имущества должника, либо являются посредниками в отношениях должника с третьими лицами;

• •    компании-сателлиты постепенно приобретают имущество должника. При этом имущество может вноситься должником в качестве вклада в уставный капитал, приобретаться по договорам с должником или на торгах при реализации имущества судебными приставами при взыскании долгов по исполнительным листам;

• •    после того как все необходимое для ведения самостоятельного бизнеса имущество выведено в компании-сателлиты, возникает необходимость «зачистки территории», то есть ликвидации должника. Соответственно, на этом этапе возбуждается дело о банкротстве, назначается дружественный арбитражный управляющий, достаточно быстро вводится и проходит процедура конкурсного производства.

В настоящий момент, по моим оценкам, «заказные банкротства» категории Г являются преобладающими. Собственно говоря, их всегда было достаточно много, однако пока общественный резонанс имели дела, связанные с захватом бизнеса, такого рода банкротствам внимания вообще не уделялось.

Однако, по моему мнению, в настоящее время именно такого типа заказным банкротствам следует уделять повышенное внимание, поскольку наиболее часто эта схема реализуется в отношении государственных предприятий.