Уголовно-процессуальный механизм участия представителя иностранного гражданина в уголовном судопроизводстве Российской Федерации

Механизм участия в уголовном судопроизводстве лица в качестве представителя иностранного гражданина не находит своего непосредственного отражения в нор мах Уголовно - процессуального кодекса Российской Фе дерации .

Данное обстоятельство существенно ограничи вает доступ к правосудию для иностранных граждан , вовлеченных в уголовное судопроизводство России . Кроме этого , это может привести к ущемлению их прав , свобод , законных интересов , а также и существенно ограничить возможность реализовать имеющиеся у них права и обязанности как участников уголовно го судопроизводства . Ввиду этого исследование осо бенностей механизма участия в уголовном судопро изводстве представителя иностранного гражданина позволит изучить существующие нормы уголовно процессуального закона , регламентирующие порядок привлечения к участию в уголовном судопроизводстве представителя , а также будет способствовать разработ ке и предложению необходимых норм , регулирующих механизм допуска , вызова , участия , замены , отвода или отстранения от участия представителя иностранного гражданина .

Материал и методы

Проводя анализ положений УПК РФ , установлено , что в данных нормах содержатся лишь некоторые упоми нания о возможности ограниченного круга участников уголовного судопроизводства иметь представителя ( к примеру : потерпевший — п . 8 ч . 2 ст . 42 УПК РФ , граж данский истец — п . 8 ч . 4 ст . 44 УПК РФ , частный обви нитель — ст . 45 УПК РФ , несовершеннолетний подозре ваемый и обвиняемый — ст . 48 УПК РФ , гражданский ответчик — п . 6 ч . 2 ст . 54 УПК РФ ).

Кроме этого, ряд статей УПК РФ предусматривают участие законного представителя (к примеру: ст. 426 УПК РФ, ст. 428 УПК РФ и ст. 437 УПК РФ). Вместе с тем, сам механизм участия представителя в уголовном судопроизводстве, определяющий порядок допуска, участия и прекращения участия в уголовном процессе, не содержится в нормах УПК РФ, как и в нормативных правовых актах международного права. Нормы, регламентирующие участие представителя в уголовном процессе, применяются по аналогии или имеют отсылочный характер в зависимости от процессуального положения участника уголовного судопроизводства, которому требуется представитель (к примеру, в ч. 3 ст. 45 УПК РФ указывается, что законный представитель и представитель потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица, однако механизм их участия не раскрывается) [6, с. 85].

Вместе с тем , иностранный гражданин может уча ствовать в уголовном судопроизводстве в качестве ино го участника ( например , свидетеля или эксперта ), что в некоторых случаях позволяет данным участникам иметь представителя .

Так , в соответствии с положениями ст . 456 УПК РФ свидетель , эксперт , их представители , находящи еся за пределами территории Российской Федерации , могут быть с их согласия вызваны должностным лицом , в производстве которого находится уголовное дело , для производства процессуальных действий на тер ритории Российской Федерации . Однако положения ст . 56 УПК РФ « Свидетель » и ст . 57 УПК РФ « Эксперт » не содержат механизма участия представителя данных участников уголовного судопроизводства . Моделируя указанную ситуацию на правоприменительную дея тельность в контексте отсутствия механизма участия представителя , у должностных лиц , осуществляющих уголовное судопроизводство , так и у иных участников уголовного судопроизводства могут возникнуть суще ственные трудности с реализацией имеющихся прав .

Кроме этого , указанные пробелы уголовно процессуального законодательства существенно огра ничивают доступ к правосудию и иных участников уго ловного судопроизводства , которые в рамках УПК РФ не наделены правом иметь представителя ( к примеру : лиц , участвующих в производстве процессуальных дей ствий при проверке сообщения о преступлении ; лиц , в жилище которых производится обыск ; специалиста ; осужденного ).

Особенно указанные недостатки касаются наи более незащищенных и уязвимых категорий лиц , не способных самостоятельно защищать свои права и законные интересы , являясь участниками уголовного процесса , к числу которых следует отнести и иностран ных граждан , вовлеченных в уголовное судопроизвод ство России [7, с . 8].

Возможность участия в уголовном судопроиз водстве лица в качестве представителя иностранно го гражданина выступает дополнительной гаранти ей обеспечения иностранного гражданина на доступ к правосудию .

Таким образом, применив системный метод исследования данной проблемы, следует обратить внимание на имеющиеся проблемы в нормах УПК РФ и существующие особенности механизма участия в уголовном судопроизводстве представителя иностранного гражданина, комплексно изучить и разработать нормы УПК РФ, позволяющие регламентировать порядок привлечения к участию в уголовное судопроизводство представителя иностранного гражданина.

Описание исследования

Механизм реализации прав , обязанностей и ответствен ности представителя иностранного гражданина как одного из участников уголовного судопроизводства ранее не подвергался глубокому исследованию .

Основываясь на общей теории юридического про цесса и исследовании М . А . Карпушева , под процессуаль но - правовым механизмом вовлечения представителей в уголовное судопроизводство на досудебных этапах следует понимать совокупность регулируемых право вых норм , взаимосвязанных и взаимообусловленных действий и решений специально уполномоченных го сударственных органов и должностных лиц , осущест вляемых и принимаемых на основе и в соответствии с установленными юридическими фактами , свидетель ствующими о необходимости допуска представителя к участию в уголовном деле [1, с . 98].

Однако , по нашему мнению , лишь механизм вовле чения в уголовное судопроизводство не может являться полноценным исследованием всего механизма участия представителя как самостоятельной фигуры в уголов ном процессе .

С целью комплексного исследования механизма участия представителя иностранного гражданина в уго ловном судопроизводстве целесообразно поэтапно рас смотреть порядок его участия в уголовном процессе , выделив несколько основных этапов .

Первый этап — возникновение уголовно - процес суальных оснований , свидетельствующих о необходи мости привлечения к участию в уголовном судопро изводстве представителя иностранного гражданина , являющегося одним из участников уголовного про цесса .

Основаниями , при наличии которых у участника уголовного судопроизводства появляется право иметь представителя , являются фактические данные , указы вающие на тот факт , что участник уголовного судопро изводства не имеет возможности самостоятельно поль зоваться своими правами , обязанностями , защищать и реализовывать свои законные интересы в уголовном процессе без помощи иных лиц .

На основании заключенного соглашения , договора , предъявления удостоверения адвокатом к таким фак тическим основаниям следует относить :

– установленный юридический факт того , что лицо по своему психическому или физическому состоянию лишено возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы ( С . Б . Мартыненко — несо вершеннолетие лица , подтвержденное соответствую щими документами [3, с . 8]; А . Г . Яцкевич — недееспо собность лица , имеющего психические или физические недостатки , подтвержденная официальными докумен тами ) [9, с . 9];

– установленный факт того, что лицо в силу зависимого или беспомощного состояния либо по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы (М. А. Карпушев — трудная жизненная ситуация, тяжелое материальное положение лица, которое не позволит ему воспользоваться услугами адвоката; наличие тяжелого заболевания у лица, подтвержденное соответствующими медицинскими документами; большой возраст лица; незнание языка уголовного судопроизводства) [2, с. 75];

– установленный юридический факт того , что лицо как участник уголовного судопроизводства имеет право пользоваться помощью представителя на осно вании уголовно - процессуального законодательства России ( С . С . Шишкин — юридическое лицо является потерпевшим на основании доверенности или заклю ченного соглашения , ордера адвоката , договора ( ст . 45 УПК РФ ) [8, с . 7]; В . С . Оплетаев — свидетель имеет пра во явиться на допрос с адвокатом ( ордер адвоката ) ( п . 6 ч . 4 ст . 56 УПК РФ ) [4, с . 12]; лицо , участвующее в про изводстве следственных действий , проводимых при проверке сообщений о преступлениях , на основании ордера адвоката , договора об оказании юридической помощи ( ч . 1. 1 ст . 144 УПК РФ ); и иные основания , пред усмотренные УПК РФ ).

Установление данных обстоятельств являются ос нованием для возникновения правоотношений между субъектами представительства .

Второй этап — возникновение уголовно процессуального повода для привлечения к участию в уголовное судопроизводство представителя ино странного гражданина .

Данный этап предусматривает возникновение непосредственного уголовно - процессуального дей ствия участника уголовного судопроизводства для начала уголовно - процессуальных правоотношений . К числу указанных поводов следует отнести :

– ходатайство участника уголовного судопро изводства , нуждающегося в помощи представителя , заявленное должностному лицу , осуществляющему уголовное судопроизводство . Например , иностранный гражданин , являясь заявителем о преступлении , при подаче заявления в устной форме ходатайствует о до пуске к участию в процессуальных действиях своего близкого родственника , владеющего русским языком и имеющего высшее юридическое образование , по при чине незнания русского языка ; ¹

– ходатайство участника уголовного процесса, заявленное должностному лицу, осуществляющему уголовное судопроизводство, о допуске представителя в интересах другого участника уголовного судопроизводства. Например, законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего, являющегося иностранным гражданином, ходатайствует о допуске адвоката к участию в уголовном деле в качестве представителя несовершеннолетнего потерпевшего на основании заключенного соглашения об оказании юридической помощи; 1

– ходатайство иного лица , заявленное по поруче нию и с согласия участника уголовного процесса , нуж дающегося в уголовно - процессуальном представитель стве , поданное должностному лицу , осуществляющему уголовное судопроизводство . Например , консул ино странного государства на основании имеющихся полно мочий , предусмотренных международным договором , ходатайствует должностному лицу , осуществляющему уголовное судопроизводство , о допуске адвоката к уча стию в качестве представителя свидетеля , являющегося иностранным гражданином , для представления его интересов в уголовном судопроизводстве на основании заключенного соглашения о предоставлении юридиче ской помощи ; ²

– собственная инициатива должностного лица , осуществляющего уголовное судопроизводство , при установлении оснований для допуска к участию пред ставителя . Например , следователь допустил к участию в уголовном судопроизводстве в качестве представите ля близкого родственника заявителя о преступлении , являющегося иностранным гражданином , при установ лении факта , что заявитель о преступлении не владеет языком уголовного судопроизводства ³.

Третий этап — принятие процессуального реше ния должностным лицом , осуществляющим уголовное судопроизводство , при наличии соответствующего ос нования и повода для привлечения к участию в уго ловном процессе представителя ( о допуске к участию в уголовном процессе представителя либо об отказе в допуске представителя ).

Уголовное судопроизводство в России осуществляется конкретными уполномоченными должностными лицами, в связи с чем и уголовно-процессуальные решения в рамках уголовного судопроизводства принимаются исключительно указанными должностными лицами. Поэтому процессуальное решение о допуске к участию в уголовном судопроизводстве представителя принимается только уполномоченным должностным лицом, производящим уголовное судопроизводство. При этом процессуальные решения должностных лиц, в соответствии с ч. 4 ст. 7 УПК РФ, должны быть закон- ными, обоснованными, мотивированными, не должны ограничивать доступ к правосудию лиц, а также указанные решения могут быть обжалованы участниками уголовного процесса в порядке, предусмотренном УПК РФ [5, с. 240].

Для более глубокого изучения процесса принятия процессуального решения уполномоченным должност ным лицом , производящим уголовное судопроизвод ство , целесообразно разделить данный этап на ряд отдельных действий .

Во - первых , должностным лицом осуществляется установление , изучение и проверка имеющихся ос нований и поводов для привлечения к участию в уго ловном судопроизводстве представителя . К примеру , следователю , осуществляющему проверку сообщения о преступлении , от заявителя о преступлении , являю щегося иностранным гражданином , поступило ходатай ство о допуске к участию в процессуальных действиях его близкого родственника в качестве представителя . Следователь проверяет документы , подтверждающие наличие родства между участниками , либо иным спо собом устанавливает указанный факт и в случае под тверждения данного факта принимает процессуальное решение по поступившему ходатайству в порядке , пред усмотренном ст . 121–122 УПК РФ .

Однако при анализе положений ст . 120 УПК РФ видно , что ходатайство может быть заявлено в любой момент производства исключительно в рамках уголов ного дела . Исходя из данной позиции законодателя , лица , участвующие в производстве процессуальных действий при проверке сообщения о преступлении , не имеют права заявить ходатайство . Например , хода тайство об отводе следователя ; ходатайство о приоб щении к материалам проверки сообщения о преступле нии необходимых документов ; ходатайство об отводе эксперта и иные ходатайства , направленные на защиту и реализацию имеющихся прав и законных интересов как участников уголовного судопроизводства . Данные положения УПК РФ существенно ограничивают пра ва и законные интересы иностранных граждан , явля ющихся участниками уголовного судопроизводства на данном этапе . С целью устранения указанных про тиворечий в положениях УПК РФ , предлагаем внести следующие изменения :

– в ч . 1.1 ст . 144 УПК РФ после слов « пользоваться услугами адвоката », дополнить словами « иметь пред ставителя , заявлять ходатайства , приносить жалобы »;

– в ч . 1 ст . 120 УПК РФ , слова « производства по уго ловному делу », заменить на « уголовного судопроиз водства »;

– в ч . 1 ст . 120 УПК РФ после слов « Письменное ходатайство приобщается к » изложить в следующем содержании : « материалам уголовного судопроизвод ства , устное — заносится в протокол следственного или иного процессуального действия либо судебного заседания ».

Во-вторых, процесс разрешения поступившего ходатайства от участника уголовного судопроизводства или иного лица о допуске представителя осуществляется в соответствии с положениями главы 15 УПК РФ.

Должностное лицо , проводящее уголовное судо производство , при исследовании оснований и поводов для допуска к участию лица в качестве представителя устанавливает :

– имеет ли право участник уголовного судопро изводства на представительство его прав и законных интересов в уголовном процессе ;

– имеет ли право лицо участвовать в качестве представителя в уголовном судопроизводстве ;

– имеются ли обстоятельства в рамках уголовного судопроизводства , исключающие участие представите ля и иных участников , в соответствии с главой 9 УПК РФ « Обстоятельства , исключающие участие в уголовном судопроизводстве ».

Как пишет М . А . Карпушев , полномочия професси онального представителя оформляются либо в виде ордера , либо в виде доверенности [2, с . 98].

Следует не согласиться с данным выводом в силу того , что полномочия представителя как участника уголовного судопроизводства оформляются соответ ствующим процессуальным решением должностного лица , осуществляющего уголовное судопроизводство , путем вынесения постановления о допуске к участию в уголовном судопроизводстве представителя . После этого представитель будет являться полноправным участником уголовного процесса .

К примеру , следователю , осуществляющему про верку сообщения о преступлении , при получении объяснения о преступлении у заявителя , являюще гося иностранным гражданином , поступает ордер ад воката для представления интересов иностранного гражданина . Следователь обязан удостоверится , что указанный ордер действителен , удостоверение адво ката имеет юридическую силу и отсутствуют иные препятствия для участия данного адвоката в каче стве представителя ( основания , исключающие уча стие в уголовном судопроизводстве , в соответствии с главой 19 УПК РФ ; основания , предусмотренные ч . 6 ст . 49 УПК РФ ).

Иным случаем принятия процессуального реше ния о допуске к участию в уголовном судопроизводстве представителя выступает вынесение по собственной инициативе постановления следователем , дознавате лем или судом о допуске представителя к участию .

В - третьих , непосредственно процесс вынесения , оформления , подписания доведения , обжалования процессуального решения о допуске представителя к участию в уголовном судопроизводстве .

Процессуальное решение о допуске представителя к участию в уголовном судопроизводстве , принимаемое должностным лицом , производящим уголовное судо производство , оформляется :

– постановлением об удовлетворении ходатай ства о допуске представителя к участию в уголовном судопроизводстве ;

– постановлением о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства о допуске представителя к участию в уголовном судопроизводстве;

– постановлением ( определением ) о допуске пред ставителя к участию в уголовном судопроизводстве .

Четвёртый этап — непосредственное участие пред ставителя в уголовном судопроизводстве с момента его допуска до момента прекращения участия в уголовном процессе в качестве представителя .

Участие представителя в уголовном судопроиз водстве начинается с вызова должностным лицом , осу ществляющим уголовное судопроизводство , предста вителя для участия в производстве следственных или иных процессуальных действий . Должностное лицо , осуществляющее производство следственных и иных процессуальных действий , привлекая к участию в уго ловное судопроизводство представителя , удостоверя ется в его личности , разъясняет ему права , ответствен ность , а также порядок производства соответствующего следственного или иного процессуального действия , в соответствии с ч . 5 ст . 164 УПК РФ .

Кроме того , перед началом следственных или иных процессуальных действий , в которых участвует представитель , должностное лицо , осуществляющее уголовное судопроизводство , обязано разъяснить пред ставителю его права , обязанности , ответственность и обеспечить возможность осуществления этих прав , на основании ч . 1 ст . 11 УПК РФ .

Однако , анализируя положения ч . 5 ст . 164 УПК РФ , приходим к выводу , что данные положения не предусматривают участие представителя , в том числе на этапе производства процессуальных дей ствий при проверке сообщений о преступлении , в соответствии с ч . 1.1 ст . 141 УПК РФ , а лишь регла ментируют участие в следственных действиях участ ников на стадии производства предварительного следствия . Указанные положения существенно огра ничивают права и законные интересы иностранных граждан . С целью устранения указанных неточностей в уголовно - процессуальном законодательстве , пред лагаем внести изменения в положение ч . 5 ст . 164 УПК РФ : после слов « Следователь , привлекая к участию в следственных » дополнить словами « и иных процес суальных действиях ».

Кроме того , предлагаем дополнить положение ч . 5 ст . 164 УПК РФ , следующим содержанием « Если в производстве следственных и иных процессуальных действий участвует представитель , законный предста витель , которые желают дать показания , то они пре дупреждаются об ответственности , предусмотренной статьей 307 УК РФ ».

В процессе участия лица в уголовном судопро изводстве в качестве представителя иностранного гражданина реализуются имеющиеся права , обязан ности и ответственность , предусмотренные уголовно процессуальным положением .

Пятый этап — прекращение участия лица в каче стве представителя иностранного гражданина в уго ловном судопроизводстве .

В зависимости от обстоятельств уголовного судо производства , участие лица в качестве представителя иностранного гражданина может прекратиться по ряду следующих причин :

– по причине отказа представляемого лица от уча стия представителя , представляющего его интересы в уголовном судопроизводстве ( например , представля емое лицо больше не нуждается в помощи представи теля , оно добровольно ходатайствует об отстранении представителя , от участия в уголовном судопроизвод стве );

– по причине самостоятельного отказа лица , уча ствующего в качестве представителя иностранного гражданина , от участия в уголовном судопроизводстве ( например , представитель не имеет возможности осу ществлять представительство участника уголовного судопроизводства по причине болезни или по иным причинам , не позволяющим ему выполнять действия по представлению уголовно - процессуальных интересов иного лица );

– по причине удовлетворения заявленного отвода ( самоотвода ) представителю иностранного граждани на , участвующему в уголовном судопроизводстве ;

– по причине неисполнения представителем воз ложенных на него обязанностей по представительству уголовно - процессуальных интересов участника уго ловного судопроизводства ( например , допущенный к участию представитель заявителя о преступлении , являющегося иностранным гражданином , выехал за пределы территории России и не может участво вать в уголовном судопроизводстве ; представитель уклоняется от участия в уголовном судопроизводстве ; представитель не является по вызову следователя для участия в уголовном судопроизводстве ; представитель иным способом не исполняет возложенные на него обязанности по представительству ; представитель зло употребляет имеющимися у него правами или иным способом наносит вред интересам представляемого лица );

– по причине расторжения заключенного соглаше ния о предоставлении юридической помощи иностран ному гражданину , являющемуся участником уголов ного судопроизводства , по инициативе представителя иностранного государства на основании имеющихся полномочий , предусмотренных международным до говором ¹.

– по причине установления обстоятельств , исклю чающих участие в уголовном судопроизводстве ( не действительные документы ; иные нарушения , препят ствующие осуществлению возложенных обязанностей ).

Таким образом , решение должностного лица , осу ществляющего уголовное судопроизводство , о пре кращении участия представителя иностранного гражданина , в зависимости от конкретной уголовно процессуальной ситуации , может оформляться следу ющими процессуальными документами :

• –    постановлением ( определением ) об удовлетво рении ходатайства об отстранении представителя ;

• –    постановлением ( определением ) о частичном или полном отказе в удовлетворении ходатайства об от странении представителя ;

• –    постановлением ( определением ) об отстранении представителя от участия в уголовном судопроизвод стве ;

• –    постановлением ( определением ) об удовлетво рении заявления об отводе представителя ;

• –    постановлением ( определением ) об удовлетво рении ходатайства о замене представителя ;

Положения УПК РФ не регламентируют порядок отстранения от участия представителя иностранного гражданина в уголовном судопроизводстве , что являет ся существенным пробелом в регламентации деятель ности представителя в уголовном судопроизводстве . С целью устранения указанных пробелов предлагаем внести следующие изменения в УПК РФ :

• –    внести изменение в название ст . 72 УПК РФ , из ложив ее в следующем содержании : « Обстоятельства , исключающие участие в уголовном судопроизводстве защитника , представителя потерпевшего , представи теля гражданского истца , представителя гражданского ответчика или представителя »;

• –    внести дополнения в содержание ч . 1 ст . 72 УПК РФ , после слов « Защитник » дополнить словом « пред ставитель »;

• –    внести дополнение в содержание ч . 2 ст . 72 УПК РФ , после слов « Решение об отводе защитника » допол нить словами « представителя »;

• –    внести дополнение в содержание п . 2 ч . 1 ст . 61 УПК РФ , после слов « обвиняемого » дополнить словом « представителем ».

Заключение и выводы

Подводя итог исследования , приходим к выводу , что имеется необходимость в разработке положений УПК РФ , регламентирующих механизм участия в уголовном судопроизводстве представителя , а именно : порядок допуска , вызова , участия , замены , отвода и отстране ния .

С целью регламентации процессуально - правового механизма участия в уголовном процессе России пред ставителя как самостоятельного участника уголовного судопроизводства предлагаем внести в положение гла вы 22 УПК РФ , статью 169.1 « Участие представителя ».

Указанные дополнения будут служить четкой регламентацией участия представителя в уголовном процессе, помогут должностным лицам, осуществляющим уголовное судопроизводство, надлежащим образом осуществлять правоприменительную практику, позволят не допустить неправильное толкование и применение норм УПК РФ, регламентирующих участие представителя, что, в свою очередь, приведет к недопущению нарушений прав и законных интересов участников уголовного процесса и обеспечит необходимый доступ к правосудию.