Значение детерминации в цивилистическом исследовании на примере активной экономической деятельности

LEGAL BASIS OF STATE FINANCIAL SUPPORT TO PARTICIPANTS IN FOREIGN ECONOMIC ACTIVITY

A. V. Gubareva

Ural State Law University

21, Komsomol’skaya st., Yekaterinburg, Russia, 620137

Р оссийское государство, как и многие другие страны, в целях оказания помощи национальным экспортерам товаров и услуг применяет различные финансовые и нефинансовые инструменты поддержки и развития внешнеэкономической деятельности. Среди большого разнообразия финансовых мер поддержки участников ВЭД в России наибольшую известность получили такие меры поддержки экспорта, как кредиты, страхование и государственные гарантии. Использование финансовых инструментов поддержки участников внешнеэкономической деятельности требует соблюдения определенных правил, поскольку является, по сути, субсидированием национальных товаропроизводителей, использование которого строго регламентируется международными нормами в связи необходимостью недопущения нарушения конкуренции в международной торговле. В рамках ВТО действует Соглашение по субсидиям и компенсационным мерам (ССКМ). В Евразийском экономическом союзе вопросы субсидирования регулируются несколькими документами. Важнейшими из них являются: Договор о ЕАЭС от 29 мая 2014 года; Протокол о применении специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер по отношению к третьим странам (Приложение № 8 к Договору о ЕАЭС); Протокол о единых правилах предоставления промышленных субсидий (приложение № 28 к Договору о ЕАЭС)¹; Соглашение о порядке добровольного согласования государствами - членами Евразийского экономического союза с Евразийской экономической комиссией специфических субсидий в отношении промышленных товаров и проведения Евразийской экономической комиссией разбирательств, связанных с предоставлением государствами – членами Евразийского экономического союза специфических субсидий от 26 мая 2017 года².

В законодательстве ВТО и ЕАЭС нет определения термина «субсидия». Согласно ССКМ субсидия существует, когда правительством или любым публичным органом оказывается финансовое содействие или существует любая форма поддержки доходов и цен в смысле статьи ХVI ГАТТ 1994 и таким образом предоставляется преимущество. Исходя из содержания данной нормы, можно выделить признаки субсидии. Во-первых, должно быть оказано финансовое содействие или существовать любая форма поддержки доходов и цен. Во-вторых, содействие или поддержка должны быть оказаны правительством или любым публичным органом. При этом субсидия будет существовать не только в том случае, если будет прямой перевод денежных средств или принятие обязательств со стороны правительства, но и ряде других действий с его стороны. В частности, когда правительство поручит это сделать частному лицу, причем на условиях, которые фактически не отличаются от обычной практики правительств. В-третьих, в результате этого содействия должно возникнуть преимущество. Аналогичное понимание субсидии содержится и в нормах ЕАЭС.

Субсидирование национальных товаропроизводителей в целом не запрещено. Вместе с тем, в большинстве случаев к нему относятся отрицательно. В частности это касается финансовой поддержки экспортеров. Согласно ст.3 ССКМ запрещены субсидии, увязанные по закону или фактически в качестве единственного или одного из нескольких условий с результатами экспорта. Аналогичный запрет содержится в Протоколе о единых правилах предоставления промышленных субсидий ЕАЭС. При этом под увязыванием понимается, в том числе, наличие фактов, свидетельствующих о том, что предоставление субсидии, которое юридически не обусловлено результатами вывоза промышленного товара с территории субсидирующего государства-члена, в действительности связано с фактическим или ожидаемым экспортом (вывозом), или с экспортной выручкой (выручкой при вывозе). Законодательство ВТО и ЕАЭС запрещает экспортное кредитование с нарушением рыночных условий (сопоставимость по ставкам, срокам погашения, валюте кредита и т.д.), а также компенсация расходов, связанных с получением кредитов. Гарантия по кредиту будет рассматриваться как предоставление выгоды при наличии разницы между суммой, которую организация – получатель гарантии уплатила бы за коммерческий кредит без государственной гарантии и суммой, уплачиваемой за кредит, гарантированный субсидирующим органом. При этом выгодой признается разница между этими суммами с поправкой на разницу в комиссионных. Однако не считается запрещенной практика экспортного кредитования, отвечающая положениям о процентных ставках Договоренности по официальным экспортным кредитам Организации экономического сотрудничества и развития (далее ДОЭК ОЭСР). Несмотря на то, что Российская Федерация не является участником ОЭСР, соблюдение правил ДОЭК ОЭСР при кредитовании является необходимым требованием, поскольку снижает «риски того, что практика предоставления экспортных кредитов, государственных гарантий и страхового покрытия будет квалифици- рована как «предоставление запрещенных экспортных субсидий», включая правовые риски инициирования торговых споров на площадке ВТО, касающиеся экспортного субсидирования»3. Договоренность содержит определенные требования к экспортному кредитованию, касающиеся размера поддержки, сроков предоставления кредитов, модели расчета рисков, размера минимального авансового платежа, максимального размера поддержки внутренних расходов и т.д. Установленные международными организациями пределы допустимости финансовых мер поддержки национальных производителей при экспорте товаров и услуг, требуют соблюдения их положений со стороны стран – участниц, в том числе Российской Федерации. В России субсидирование экспорта национальных товаропроизводителей довольно широко распространено. При этом не всегда соблюдаются запреты, установленные международными актами4. Одной из причин такого положения является отсутствие в национальном законодательстве РФ единого понимания термина «субсидия», а также тех критериев, с помощью которых можно определить государственную поддержку национальных товаропроизводителей в качестве запрещенной субсидии. Основной проблемой при предоставлении мер финансовой поддержки участникам внешнеэкономической деятельности является соблюдение критериев допустимости таких мер, установленных международным законодательством. Оценивая направления государственного стимулирования участников внешнеэкономической деятельности, следует признать, что в последние годы сделан определенный шаг в гармонизации национального законодательства с нормами международных организаций, регулирующими международное экономическое сотрудничество, в том числе приведения практики экспортного кредитования в соответствие с требованиями ВТО, ОЭСР и ЕАЭС. Такой шаг был связан, в частности, с реализацией нескольких национальных проектов в области внешнеэкономической деятельности, направленных на повышение конкурентоспособности российских производителей товаров, услуг и объектов интеллектуальной деятельности на внешнем рынке путем упрощения их доступа к финансовым инструментам. Одним из таких проектов является приоритетный проект «Системные меры развития международной кооперации и экспорта». В целях его реализации Правительство РФ разработало Правила предоставления из федерального бюджета субсидии акционерному обществу «Российский экспортный центр», г. Москва, на цели субсидирования процентных ставок по экспортным креди- там и иным инструментам финансирования, аналогичным кредиту по экономической сути, предоставляемым коммерческими банками5. Для того, чтобы не нарушать прямые запреты на субсидирование процентных ставок, были предусмотрены компенсации выпадающих доходов коммерческим банкам, предлагающим ставки по кредитам, соответствующим требованиям ДОЭК ОЭСР. Однако не все банки получили возможность использовать компенсационные выплаты. Были установлены критерии отбора. Во-первых, банк должен иметь статус резидента РФ. Во-вторых, иметь определенный размер собственного капитала (не менее 20 млрд рублей). В-третьих, срок деятельности банка должен быть не менее 5 лет. В-четвертых, у банка должна отсутствовать просроченная задолженность перед бюджетом и перед Банком России. В-пятых, банк не должен иметь ограничений на осуществление банковской деятельности и не находиться в стадии реорганизации, ликвидации или банкротства. Источником выплат являются бюджетные ассигнования, ежегодно выделяемые АО «РЭЦ». На 2020 финансовый год предусмотрена сумма в размере 2 100 000 000,00 рублей. Компенсация процентной ставки выплачивается коммерческим банкам, включенным в реестр уполномоченных банков, а также заключившим кредитное соглашение и предоставившим кредит иностранным покупателям российской продукции (их банкам) и российским организациям, в том числе субъектам малого и среднего предпринимательства. Банк имеет право предоставить кредит не всем организациям, а только тем, чья продукция включена в специальный перечень. При этом сама кредитная сделка должна быть включена в перечень экспортных кредитов.

Другим национальным проектом, в рамках которого продолжена практика субсидирования экспорта, является проект «Международная кооперация и экспорт», в рамках которого действует Федеральный проект «Промышленный экспорт». Проект направлен на финансовую поддержку российских компаний, реализующих программы создания экспортоориентированных производств в России и за рубежом6. Российские компании, участвующие в Проекте, получили возможность финансирования таких производств путем получения кредитов коммерческих банков по низкой ставке на аренду производственных площадей, приобретение или долгосрочную аренду земельных участков под строительство, возведение производственных зданий и сооружений, модернизацию и техническое перевооружение, на покупку или лизинг оборудования, на переподготовку персонала, на сертификацию на внешних рынках и т. д. При этом компенсация процентной ставки осуществляется не напрямую организации, получившей соответствующее финансирование, а путем компенсации выпадающих доходов банкам, предоставившим кредит. При такой системе финансирования реализуется довольно сложная схема осуществления государственной поддержки. Для того, чтобы получить кредит по низкой ставке, организация должна пройти квалификационный отбор. Она должна соответствовать определенным требованиям по продукции, а также правовому статусу и финансовому состоянию. Во-первых, организация должна производить продукцию, услуги или объекты интеллектуальной деятельности, соответствующие Перечню продукции господдержки7. Во-вторых, организация должна иметь заключение о подтверждении производства продукции либо представить письменное обязательство о получении такого заключения, а для производителей фармацевтической продукции должна быть получена лицензия на производство лекарственных средств. В-третьих, продукция должна экспортироваться (или подлежать экспорту) для последующего производства с ее использованием в рамках проекта по организации российского производства в иностранных государствах. В-четвертых, должен быть заключен специальный инвестиционный контракт. В-пятых, у организации не должно быть непогашенных налоговых и прочих обязательств перед бюджетом. В шестых, производитель федерального значения должен быть включен в перечень системообразующих предприятий, а производитель регионального значения зарегистрирован на территории субъекта РФ, но не включен в перечень системообразующих предприятий. В-седьмых, организация не должна быть иностранным юридическим лицом, а также российским юридическим лицом, в уставном (складочном) капитале которого доля участия иностранных юридических лиц, местом регистрации которых является государство или территория, включенные в утвержденный Минфином России перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) в отношении таких юридических лиц, в совокупности превышает 50 %. В-восьмых, организация в течение 3 последних лет до участия в квалификационном отборе не должна находиться в процессе ликвидации или банкрот- ства. Организация, соответствующая указанным требованиям и прошедшая квалификационный отбор имеет возможность получить инвестиционное финансирование под низкую процентную ставку для организации российских производств в иностранных государствах, а также для организации экспортноориентированных производств на территории Российской Федерации. Кроме инвестиционного финансирования российские и иностранные организации могут получить доступ к иным инструментам финансирования, позволяющим, в частности, иностранным компаниям и банкам финансировать приобретение у российских организаций товаров, услуг и объектов интеллектуальной собственности, поставляемых в рамках программы повышения конкурентоспособности.

Существующая система экспортного субсидирования национальных товаропроизводителей, участвующих в проектах повышения конкурентоспособности, на первый взгляд, не нарушаются требования международного законодательства по экспортным субсидиям, поскольку кредит по низкой ставке предоставляет не правительство или публичный орган, а частный банк. Вместе с тем, установленные требования к предоставлению субсидий вызывают определенные сомнения относительно соблюдения требований экспортного кредитования, установленных, в частности, ДОЭК. Как уже было сказано выше, национальные товаропроизводители получают финансовую поддержку при реализации программ повышения конкурентоспособности за счет применения банками низкой процентной ставки по кредитам. Такой подход исключает, с одной стороны, возможность сделать вывод об использовании государством запрещенного субсидирования экспортеров, поскольку компенсируются выпадающие доходы коммерческих банков. С другой стороны, использование правительством прямых указаний банкам по ставкам кредитов, а также отсутствие в большинстве случаев предусмотренных ДОЭК требований об обязательном авансовом платеже и предельном размере финансирования может быть расценено как запрещенное субсидирование. В этой связи, несмотря на существенные изменения законодательства в плане соответствия государственной поддержки экспортеров международным требованиям, еще остаются проблемы их практического применения. Кроме того, нормативные критерии отбора организаций для предоставления инвестиционных кредитов не создают конкурентную среду для субъектов малого и среднего бизнеса для организации экспортоориентированного производства в России и/или за рубежом. Несмотря на то, что малый и средний бизнес включен в перечень субъектов, получивших право на получение льготных кредитов, банки не стремятся предоставлять им кредиты по низкой ставке. Как показывает практика экспортного кредитования в Российской Федерации, субъ- екты МСП не получают соответствующей государственной финансовой поддержки на федеральном уровне8. Вместе с тем, мировой опыт свидетельствует об обратной тенденции9. Именно субъекты МСП не только нуждаются в поддержке со стороны государства в большей степени, чем крупный бизнес, но и являются основой инновационного бизнеса, имеющего высокий экспортный потенциал.