Форма гражданско-правового договора

В гражданском законодательстве России дано легальное определение договора1, в соответствии с которым договором признаётся соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Заключение договора осуществляется на основании принципа свободы договора. Данный принцип в гражданском праве отнесён к основополагающим принципам. Исходя из смыла статьи 421 ГК РФ стороны, заключая договор, определяют своей волей, т.е. без какого-то внешнего воздействия на волю субъекта, не только вид договора и его существенные условия, но и модель договора, форму договорных связей. Вместе с тем, следует признать, что указанные положения о сущности принципа свободы договора, не носят абсолютного характера. Гражданское право содержит определенные исключения. Исключения касаются как самого процесса заключения договора и его условий, так и требований к форме договора. В зависимости от требований закона, нарушение его положений может порождать негативные последствия.

Законодатель закрепляет положение о том, что к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные гл. 9 ГК РФ, в том числе и о форме сделки.

Как известно, сделки совершаются как в устной, так и письменной формах (простой и нотариальной)1. Несоблюдение формы сделки влечёт определенные негативные последствия. Однако, речь идёт о несоблюдении не любой формы сделки, только письменной. Как следует из закона письменная форма сделки может быть простой и нотариально удостоверенной.

Несоблюдение нотариальной формы сделки или требования о государственной регистрации сделки является основанием для признания такой сделки недействительной. Несоблюдение простой письменной формы не порождает столь однозначных последствий. Ряд сделок с нарушением простой письменной формы признаются недействительными2. В большинстве же случаев здесь возникают затруднения с доказыванием.

Законодатель не даёт установленной формулировки определения формы сделки. В науке гражданского права под формой сделки рассматривается способ выражения внутренней воли стороны (сторон) сделки во вне, т.е. волеизъявление или внешняя сторона сделки.3

Договор как реализовавшуюся гражданско-правовую сделку квалифицирует существование всех необходимых для данного вида договора конститутивных элементов. Данное положение легло в основу разделения понятий «незаключённый» договор и «недействительный» договор.

Рене Саватье логично показывает, что «от недействительных следует прежде всего отличать несостоявшиеся договоры, то есть такие, в которых полностью отсутствует один из основных конститутивных элементов, как, например, соглашение сторон».1

Нынешнее представление позиции законодателя по вопросу о том, имеет ли форма гражданско-правового договора конститутивную важность и значимость для его образования является недостаточно определённым и ясным.

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В силу п. 1 ст. 433 ГК РФ договор может быть заключён в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определённая форма. Если стороны договорились заключить договор в определённой форме, он считается заключённым после придания ему условной формы2.

Системное толкование приведённых выше норм права позволяет одним цивилистам утверждать о том, что до момента соответствующего оформления договора не возникает,³ другие учёные, ссылаясь на положения абз. 2 п. 1 ст. 434 ГК РФ, утверждают, что это условие по праву истинно только для тех случаев, когда форма договора определена соглашением сторон и имеет 4 характер существенного условия.

Положения, закрепленные в п. 1 ст. 432 и абз. 2 п. 1 ст. 434 ГК РФ, не сфокусированы на естественном урегулировании результата несоблюдения формы договора. Первостепенная норма предписывает сторонам координировать необходимые условия договора, а второстепенная норма закрепляет исходное положение свободы формы договора.

Сделка, которая совершается с одним и тем же отступлением от традиционных правил, не может расцениваться незаключенной в одном случае и недействительной - в другом. Несоблюдение формы договора не влечёт его незаключённость, так как законодательство не содержит ни одной нормы, которая на это указывает. Исследователи, кто придерживается такой же позиции, сосредотачивают своё внимание на том, что форму нужно рассматривать не как условие договора, а как другое его составляющее. В случае если положения определяют права и обязанности сторон, то форма должна отражать достигнутое соглашение. Если отсутствуют существенные условия, то это означает, что отсутствуют и договорные отношения, но недостаток ненадлежащей формы не всегда приводит к такому исходу.

Расхождения правовых последствий и требований к существенным условиям и форме договора минует возможность соединения их в единое правовое явление. В гражданском законодательстве допустим факт наличия «договора-правоотношения» без «договора-формы». Если реальность существования договора как юридического факта не оправдывается «договором-документом», то об этом могут говорить взаимообусловленные действия лиц по отношению друг к другу.

Судебная практика, как и современная гражданско-правовая доктрина, на сегодняшний день не определила единого положения по этому вопросу. Во многих случаях суды прямо ссылаясь на п. 1 ст. 432 ГК РФ отмечают, что договор считается незаключённым, если стороны не достигли соглашения по всем конкретным существенным условиям или не соблюдалась форма, которая согласована сторонами договора.

Вполне обоснованно напрашивается вывод о том, что в данном случае имеет место презумпция незаключённости договора, так как соглашение по поводу формы относится к стадии переговоров. Если стороны приняли решение по его исполнению, то следует исходить из того, что они отказались от единого условия о форме, и заключён действительный договор в иной форме. Заключение сделки не соответствующей оговоренной (установленной) форме, расценивается как «молчаливая» отмена установления формы. Несоблюдение формы договора не влечёт его незаключённость, так как законодательство не содержит ни одной нормы, которая на это указывает.

Исследуя разноречивость позиций по данному вопросу обратимся к гражданскому законодательству РФ о форме договора и последствиях его несоблюдения.

В соответствии со ст. 158 ГК РФ сделки совершаются устно и в письменной форме (простой или нотариальной), путем осуществления конклюдентных действий, молчания.

Для совершение сделки в устной форме может быть установлена письменная форма1, а для сделки, которая совершается в простой письменной форме - нотариальная письменная форма2. Стороны могут огласить дополнительные требования по форме. Неисполнение простой письменной формы сделки приводит к её недействительности3. Неисполнение нотариальной формы сделки влечёт к её ничтожности независимо от обязательности такой формы в силу закона или соглашения сторон4.

Следует особо отметить, что гражданское законодательство не закрепляет положение о том, что несоблюдение формы договора влечет его незаключенность. Данный вывод прямо вытекает при буквальном толковании норм гражданского права5.

Понимать форму договора как одну из составляющих договора также невозможно, так как она олицетворяет собой способ выражения воли сторон сделки, а составляющее будет частью договора, его образующим звеном. Из вышеизложенного следует, что выбор сторонами способа отражения их собственной воли не влияет на результат и достижение соглашения.

Подводя итог вышеизложенному, можно утверждать, что форма гражданско-правового договора не может считаться его конститутивным элементом, в силу того, что договор в случае придания ему формы, отличной от той, что является обязательной в силу закона или соглашения сторон, считается заключенным, хотя и совершенным с нарушением требований о его форме.