Исполнительная надпись нотариуса как мера защиты гражданских прав

Исполнительная надпись нотариуса - это его распоряжение о принудительном взыскании с должника денежных сумм или какого-либо имущества; распоряжение нотариального органа о принудительном исполнении обязательства уплаты определенной суммы денег или передачи имущества; акт, совершаемый нотариусами или уполномоченными должностными лицами консульских учреждений РФ, является исполнительной формой решения о взыскании денежных средств или истребовании имущества от должника, относится к исполнительным документам; распоряжение нотариуса о взыскании, выполненное на долговом или платежном документе, является одновременно основанием исполнения и исполнительным документом.

Отсутствие легального определения исполнительной надписи, отсутствие единства в ее определении среди ученых приводит к юридическим ошибкам в применении норм об исполнительной надписи нотариуса на практике.

Большинство правоведов предлагают рассматривать исполнительную надпись исключительно как исполнительный документ или распоряжение нотариуса о понуждении к исполнению.

Анализ ч. 1 ст. 12 ФЗ «Об исполнительном производстве», содержащей виды исполнительных документов, которой исполнительная надпись также отнесена к исполнительным документам наряду с актами судебных органов и иных государственных органов, позволяет сделать вывод: исполнительная надпись - это лишь процессуальное средство защиты прав по аналогии с судебным актом.

При этом способы (меры) защиты гражданских прав традиционно определяются как материально-правовые меры, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и воздействие на правонарушителя, и, следовательно, их необходимо отграничивать от процессуальных средств или процессуальных решений (решение суда о признании права - средство ты, обязанность прекратить нарушение права, содержащаяся в решении, - способ защиты и т.д.).

Необходимо отметить, что основанием для совершения исполнительных действий является документ, устанавливающий задолженность с отметкой о совершенной исполнительной надписи нотариуса (ст. 89 Основ), а не сама исполнительная надпись. Задолженность в данном случае следует квалифицировать как неисполнение или ненадлежащее исполнение гражданско- правовой обязанности! обусловливающее применение гражданско-правовых санкций (мер защиты), реализуемых в нотариальном порядке.

По данной проблеме особый интерес вызывает мнение о производном характере исполнительной надписи, которая не может существовать отдельно от акта-основания (договора залога и др.).

Развивая мысль о возможности совпадения акта-основания и исполнительного документа, обнаруживаем, что исполнительная надпись нотариуса может выступать одновременно решением нотариуса о взыскании денежных сумм или истребовании имущества от должника (т.е. процессуальным средством защиты права) и исполнительным документом по аналогии с судебным приказом (ст. 121 ГПК РФ).

Названные правовые категории объединяет отсутствие спора о праве. Так, в соответствии с подп. 3 п. 3 ст. 125 ГПК РФ судья отказывает в принятии заявления о вынесении судебного приказа в случае, если из заявления о выдаче судебного приказа и представленных документов усматривается наличие спора о праве.

Схожесть также проявляется в вынесении судебного приказа и совершении исполнительной надписи без уведомления должника, за исключением случаев совершения надписи на договоре о залоге или закладной либо на договоре, влекущем за собой возникновение ипотеки в силу закона (ст. 94.2 Основ) и др.

Таким образом, исполнительная надпись нотариуса и судебный акт как процессуальные средства защиты отличаются доказательствами, положенными в основу совершения исполнительной надписи или принятия судебного решения соответственно. Вышеуказанное свидетельствует об отличиях в характере действий суда – установить наличие или отсутствие каких-либо обстоятельств (фактов) – от действий нотариуса – подтвердить обстоятельства (факты).